Решение Челябинского УФАС России от 25.05.2010 г № Б/Н

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Челябинской области (далее - Челябинское УФАС России) по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:

Председатель Комиссии:	Семенова Е.Г. – заместитель руководителя Челябинского УФАС России;
Члены Комиссии:	Расторгуева Ю.М. – начальник отдела антимонопольного контроля Челябинского УФАС России;
	Сатыбалдина Ю.Р. – старший специалист 1 разряда отдела антимонопольного контроля Челябинского УФАС России,

в присутствии представителей:
ООО «Челябинскрегионгаз» (доверенность от 31.12.2009 № 987), (доверенность от 31.12.2009 № 1001);
ОАО «Ашинский химический завод» - (доверенность от 14.05.2010), ,
рассмотрев дело № 20-04/10 по признакам нарушения ООО «Челябинскрегионгаз» (454084, г. Челябинск, ул. Калинина, 11Б) части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее — Закон «О защите конкуренции»),
Установила:
В Челябинское УФАС России поступило заявление ОАО «Ашинский химический завод» (далее - ОАО «АХЗ») на действия ООО «Челябинскрегионгаз», выразившиеся в навязывании контрагенту невыгодных условий договора на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340 на 2008 и 2009 годы.
Из анализа документов (информации), а также устных и письменных пояснений участвовавших в рассмотрении дела лиц установлено следующее.
Между ООО «Челябинскрегионгаз» и ОАО «АХЗ» был заключен договор на поставку газа от 12.12.2006 № 2-00-00-4055 на 2007 год, который не предусматривал для потребителя ответственности за невыборку и перерасход договорного объема газа.
30.11.2007 ОАО «АХЗ» был получен от ООО «Челябинскрегионгаз» проект договора на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340, о чем имеется запись в журнале входящей корреспонденции заявителя № 822.
ОАО «АХЗ» не согласилось с объемом газа, предложенным ООО «Челябинскрегионгаз», а также условиями о применении штрафных санкций за невыборку и перерасход договорного объема газа.
26.12.2007 № 22/2068 ОАО «АХЗ» направило в адрес ООО «Челябинскрегионгаз» протокол разногласий от 18.12.2007 к указанному договору по пунктам 2.2, 2.3, 2.9, 2.10, 3.3, 3.4, 3.5, 3.6, 3.8, 3.12, 3.13, 3.14, 3.15, 4.1, 4.6, 4.7, 5.5.2.
ООО «Челябинскрегионгаз» получило указанный протокол разногласий 29.12.2007 вх. № 10/3636.
ООО «Челябинскрегионгаз» оставило указанный протокол разногласий к договору на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340 без рассмотрения и ответа.
05.03.2008 № ВР08/711/1 поставщик направил ОАО «АХЗ» письмо, в котором сообщил заявителю, что в соответствии с абзацем 3 пункта 11 Правил поставки газа, утвержденных постановлением Правительства РФ от 05.02.1998 № 162, договор на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340 считается заключенным в редакции ООО «Челябинскрегионгаз».
26.05.2008 ОАО «АХЗ» письмом № 11/905 направило в адрес ООО «Челябинскрегионгаз» заявку на поставку природного газа в 2009 году с разбивкой по месяцам в соответствии с базовым объемом, указанным в договоре на 2008 год.
11.09.2008 (исх. № ВР08/3242) ООО «Челябинскрегионгаз» направило ОАО «АХЗ» требование о введении 50 % ограничения подачи газа в связи с существенным нарушением со стороны заявителя условий договора от 05.09.2007 № 2-00-00-1340: не погашена задолженность и не произведен авансовый платеж.
01.11.2008 между ООО «Челябинскрегионгаз» и ОАО «Ашинский химический завод» было подписано дополнительное соглашение к договору на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340, согласно которому продлевается срок действия указанного договора до 31.12.2009.
В соответствии с пунктом 4 указанного дополнительного соглашения, если в тридцатидневный срок со дня получения настоящего дополнительного соглашения покупатель не направит подписанный экземпляр дополнительного соглашения поставщику и 01.01.2009 не прекратит отбор газа, то договор считается продленным по 31.12.2009.
18.12.2008 № 11/2048 ОАО «Ашинский химический завод» обратилось в адрес ООО «Челябинскрегионгаз» с просьбой уменьшить объем поставки газа по договору на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340 в январе 2009 года с объема 2 600 000 м3 до 1 800 000 м3 в связи с вынужденным снижением объемов производства вследствие мирового финансово-экономического кризиса.
В письмах от 14.01.2009 № 11/45, от 20.01.2009 № 11/81 ОАО «Ашинский химический завод» сообщило ООО «Челябинскрегионгаз», что в связи с вынужденной остановкой производства в январе текущего года расход энергоресурсов заявитель осуществлял только на теплоснабжение жилого микрорайона, что приносит предприятию убытки. В настоящее время предприятие испытывает финансовые затруднения, вследствие чего по независящим от предприятия обстоятельствам сорвана производственная программа декабря и января.
На основании изложенного ОАО «Ашинский химический завод» просило поставщика не предъявлять счет за недобор газа в январе 2009 года.
01.01.2009 между ОАО «АХЗ» и ООО «Ашинские тепловые сети» заключен договор на оказание услуг по теплоснабжению и горячему водоснабжению.
Указанный договор вступает в силу с 01.01.2009 и действует по 31.12.2009. Договор считается пролонгированным на следующий календарный год, если ни одна из сторон не заявит за один месяц до истечения срока действия договора об отказе от его исполнения.
23.01.2009 № 11/96 ОАО «Ашинский химический завод» обратилось в адрес ООО «Челябинскрегионгаз» с просьбой уменьшить объем поставки газа по договору от 05.09.2007 № 2-00-00-1340 в феврале 2009 года с объема 2 550 000 м3 до 1950 000 м3.
10.02.2009 № 11/199 заявитель направил поставщику письмо, в котором сообщил, что, начиная с середины ноября 2008 года и по сегодняшний день, производит расход газа только на отопление и горячее водоснабжение жилого микрорайона г. Аши в связи с остановкой производства.
Так, в январе 2008 года расход газа составил 2573,110 тыс. м3., в январе 2009 года - 1544,215 тыс.м3.
Расход газа в феврале 2009 года составляет 50 % от объема газа по договору от 05.09.2007 № 2-00-00-1340.
27.02.2009 № 11/283 ОАО «Ашинский химический завод» вновь обратилось в адрес ООО «Челябинскрегионгаз» с просьбой не предъявлять счет за недобор газа по указанному договору за февраль 2009 года.
05.03.2009 № ВР08/794 ООО «Челябинскрегионгаз» направило в адрес ОАО «Ашинский химический завод» требование об ограничении подачи газа в связи с неоднократным нарушением со стороны заявителя сроков оплаты по договору на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340.
24.03.2009 № 70Ф08/1203 ООО «Челябинскрегионгаз» направило в адрес заявителя требование о прекращении подачи газа в связи с существенным нарушением со стороны ОАО «Ашинский химический завод» условий договора на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340. Поставщик потребовал произвести принудительное прекращение подачи газа потребителю не ниже брони газопотребления 25.03.2009 в 11.00 часов.
25.03.2009 исх. № 62/А ОАО «Ашинский химический завод» направило в адрес ООО «Челябинскрегионгаз» гарантийное письмо, в котором сообщило о том, что, являясь градообразующим предприятием, обеспечивает тепловой энергией, водой, газом, электроэнергией, очисткой стоков жилищный фонд, городскую больницу, поликлинику, детские сады, школы.
Долг муниципалитета на текущую дату перед ОАО «Ашинский химический завод» составляет более 3 млн. рублей.
При этом предприятие с 16 марта 2009 года ежедневно перечисляет денежные средства.
Так, оплачено 2,350 млн. руб. до 24.03.2009 и 3 млн. руб. - 25.03.2009.
Указанным письмом заявитель гарантировал полное погашение задолжности до конца апреля текущего года.
16.04.2009 № ЮФ08/1880 ООО «Челябинскрегионгаз» уведомило ОАО «Ашинский химический завод» о существенном нарушении сроков оплаты по договору на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340, в связи с чем потребовало произвести принудительное прекращение подачи газа потребителю 17.04.2009 в 13.00 часов.
26.05.2009 № ВР08/2625 ООО «Челябинскрегионгаз» направило в адрес ОАО «Ашинский химический завод» уведомление, в котором сообщило о том, что в связи с невыполнением гарантийных обязательств по оплате задолженности (10 739 537, 27 руб.) действие требования о прекращении подачи газа № ЮФ 08/1880 от 16.04.2009 возобновляется с 28.05.2009 с 14.00 часов с соответствующим уведомлением Министра энергетики РФ и Губернатора Челябинской области.
В письме от 02.06.2009 № 11/817 заявитель сообщил ООО «Челябинскрегионгаз», что согласно договору на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340 месячный договорной объем поставки газа в апреле 2009 года составил 1900 тыс. м3, фактический расход газа в апреле текущего года составил 1328,382 тыс. м3, что наглядно подтверждает отсутствие превышения месячного договорного объема.
На основании изложенного ОАО «Ашинский химический завод» обратилось к поставщику с просьбой отозвать расчет штрафных санкций за недоборы и переборы газа от 30.04.2009 № 1768, как не соответствующие пункту 3.5 указанного договора.
Со своей стороны заявитель гарантирует полное погашение задолженности по газу для исключения дальнейших недоразумений по взаиморасчетам.
01.12.2009 между ООО»Челябинскрегионгаз» и ОАО «АХЗ» было подписано соглашение о расторжении договора на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340 с 01.01.2010.
ООО «Челябинскрегионгаз» обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с иском о взыскании с ОАО «АХЗ» 10 545 263 руб. 38 коп. по договору на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340, в том числе основной задолженности за поставленный газа в размере 10 343 149 руб. 75 коп. и процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 202 112 руб. 63 коп. за период с 11.02.2009 по 02.10.2009.
Решением Арбитражного суда от 07.12.2009 по делу № А76-11143/2009-15-355 исковые требования ООО «Челябинскрегионгаз» были удовлетворены частично: в его пользу с ОАО «АХЗ» взыскано 7 155 718 руб. 37 коп. задолженности и процентов.
10.12.2009 между ОАО «АХЗ» и ООО «Ямалгазресурс» заключен договор на поставку газа № 292/09.
В соответствии с п. 2.2 указанного договора в период с 1 января 2010 года по 31 декабря 2012 года поставщик обязуется поставлять газ покупателю на ГРС г. Аши ООО «Газпром трансгаз Екатеринбург» согласно графику поставки.
14.12.2009 № ЮФ 07/677 ООО «Челябинскрегионгаз» сообщило Губернатору Челябинской области о том, что на протяжении трех последних лет ОАО «Ашинский химический завод» систематически нарушает условия оплаты за природный газ. По состоянию на 10 декабря 2009 года задолженность по договору составляет 23,2 млн. руб.
Заявитель, являясь поставщиком тепловой энергии для населения и объектов социальной сферы г. Аша и собственником газораспределительных сетей, отказывается выполнять обязательства по оплате за потребленный газ, принудительное отключение технически невозможно.
ОАО «АХЗ» обратилось в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой на решение Арбитражного суда Челябинской области от 07.12.2009 по делу № А76-11143/2009-15-355.
24.02.2010 Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд вынес постановление, согласно которому указанное решение Арбитражного суда Челябинской области оставлено без изменения, апелляционная жалоба ОАО «АХЗ» - без удовлетворения.
ОАО «АХЗ» подало кассационную жалобу на указанное постановление в Федеральный арбитражный суд Уральского округа.
Постановлением суда кассационной инстанции от 22.04.2010 решение Арбитражного суда Челябинской области от 07.12.2009 по делу № А76-11143/2009 и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.02.2010 по тому же делу отменены, дело передано на новое рассмотрение в Арбитражный суд Челябинской области.
В ходе рассмотрения указанного дела Федеральным арбитражным судом Уральского округа выводы судов первой и апелляционной инстанций были признаны неправильными по следующим основаниям.
Судами не принято во внимание, что в материалах дела имеется составленный покупателем протокол разногласий от 18.12.2007, касающийся урегулирования спора по объемам поставки газа, ответственности за невыборку договорного объема газа и штрафных коэффициентов за перерасход газа. При этом протокол урегулирования разногласий в деле отсутствует.
Судам следовало учесть, что поскольку стороны не пришли к соглашению о применении штрафных коэффициентов (п. 3.5 договора), поставщик газа не вправе был навязывать потребителю газа условие договора, ущемляющее права последнего.
Кроме того, судами необоснованно не принят во внимание довод ОАО «АХЗ» о том, что оно является теплоснабжающей организацией, обеспечивающей тепловой энергией население г. Аши, а также объекты коммунально-бытового и социального назначения, в связи с чем для ответчика не представляется возможным прекратить поставку газа на социально значимые объекты, поскольку это связано с прекращением производства и подачи тепла населению города.
С учетом изложенного судами не дана надлежащая оценка правомерности требованиям газоснабжающей организации о прекращении поставки газа, а также правомерности введения ею 100 % ограничения отбора газа без учета минимальной брони потребления, несмотря на ссылку ответчика о невозможности прекратить отбор газа, поскольку он осуществляет производство тепловой энергии и горячей воды для жилого микрорайона г. Аши.
Счета на оплату штрафных санкций выставлялись поставщиком в 2008 году - за май, сентябрь, в 2009 году - с марта по декабрь.
За 2008 год ОАО «Ашинский химический завод» суммы штрафных санкций за недобор и перебор газа были уплачены. Суммы штрафных санкций за 2009 год заявителем не оплачивались.
Представители ОАО «АХЗ» на заседаниях Комиссии поддержали позицию, изложенную в письменных пояснениях (вх. от 06.04.2010 № 3515, вх. от 18.05.2010 № 5325), а также указали, что не считают договор на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340 заключенным с ООО «Челябинскрегионгаз» в связи с несогласованностью сторонами его существенных условий - объем газа.
В письменных пояснениях вх. от 18.05.2010 № 5325 ОАО «АХЗ» уточнило, что невыгодными для него, ущемляющими его права и законные интересы и навязываемые со стороны ООО «Челябинскрегионгаз», являются пункты 2.2, 2.3, 2.10, 3.3, 3.5 договора.
Заявитель указал, что ООО «Челябинскрегионгаз» не ограничивается направлением требований о прекращении отбора газа. В счетах за газ, начиная с марта 2009 года, ООО «Челябинскрегионгаз» выставляет стоимость газа с учетом повышающих коэффициентов 1,1 и 1,5, указывая на 100 процентный отбор газа ОАО «АХЗ» сверхдоговорного объема.
В результате образовавшаяся сумма задолженности в размере 23,2 млн. руб. практически на 30 % создана искусственно и не обеспечена реальными поставками газа.
На обозрение Комиссии ОАО «АХЗ» представило письмо главы Ашинского муниципального района Челябинской области от 24.05.2010 о том, что данное предприятие является единственным поставщиком тепловой энергии и горячей воды в жилой микрорайон «Химзавод» г. Аши численностью населения 12 тыс. человек.
Кроме того, заявителем была представлена выписка из реестра субъектов естественных монополий в топливно-энергетическом комплексе Федеральной службы по тарифам по состоянию на 26.04.2010, согласно которой 09.06.2008 № 198-э ОАО «АХЗ» включено в указанный реестр по позиции транспортировка газа по трубопроводам.
ОАО «АХЗ» представило также данные по расходу потребленного газа указанным предприятием и населением в рассматриваемый период.
Так, во 2 полугодии 2008 года количество газа, потребленного населением г. Аши, на производство тепловой энергии от общего расхода газа составило 2440,000 (28,5%).
В 2009 году расход газа на производство тепловой энергии для населения от общего расхода газа составил 5794,000 (43,1%).
На основании изложенного, ОАО «АХЗ» обратилось в антимонопольный орган с просьбой привлечь ООО «Челябинскрегионгаз» к административной ответственности по ст. 14.31 КоАП РФ, выдать указанному поставщику газа предписание о прекращении злоупотребления доминирующим положением при заключении договоров поставки газа, а также об отзыве выставленных данным хозяйствующим субъектом ОАО «АХЗ» с марта по декабрь 2009 года (включительно) счетов за поставку газа и обязать ООО «Челябинскрегионгаз» направить в адрес ОАО «АХЗ» новые счета без учета повышающих коэффициентов 1,1 и 1,5.
Представители ООО «Челябинскрегионгаз» на заседаниях Комиссии поддержали позицию, изложенную в письменных пояснениях (вх. от 08.04.2010 № 3621, от 19.05.2010 № 5400), а также сообщили о том, что отношения по поставке газа между ООО «Челябинскрегионгаз» и ОАО «АХЗ» регулировались договором от 05.09.2007 № 2-00-00-1340, который стороны подписали и исполняли.
ООО «Челябинскрегионгаз» не оспаривает, что потребителем был направлен протокол разногласий.
Ссылаясь на п. 11 Правил поставки газа, утвержденных постановлением Правительства РФ от 05.02.1998 № 162 (далее - Правила поставки газа), ООО «Челябинскрегионгаз» поясняет, что при несогласовании сторонами существенных условий договора поставки газа на следующий год по существенным условиям договора продолжает действовать договор, заключенный сторонами в предыдущем периоде.
Согласование сторонами объемов газа подтверждается конклюдентными действиями ответчика и истца: принятыми поставщиком заявками ответчика от 24.03.2006 № 11/469, договором от 12.12.2006 № 2-00-00-4055, письма ОАО «АХЗ» от 18.01.2007 № 11/100, от 26.06.2007 № 11/1069.
Поставщиком была получена от ответчика заявка на 2009 год, подтверждающая объемы на 2008 год в редакции поставщика (письмо от 26.05.2008 № 11/905).
По мнению ООО «Челябинскрегионгаз», поставка газа в спорный период осуществлялась в соответствии с действовавшим договором от 05.09.2007 № 2-00-00-1340, который был продлен на 2009 год дополнительным соглашением.
Следовательно, поставка газа в 2008 году в соответствии с Правилами поставки газа осуществлялась в объемах 2007 года, а в 2009 году в соответствии с письмами потребителя от 26.05.2008 № 11/905, от 18.12.2008 № 11/2048.
ОАО «Челябинскрегионгаз» считает, что ОАО «АХЗ» не является коммунально-бытовым потребителем. Основания неотнесения ОАО «АХЗ» к категории предприятий, оказывающих коммунальные услуги, были изучены при рассмотрении дела № А76-11143/2009-15-355 в арбитражном суде, который установил, что в соответствии с п. 17 Правил поставки газа применение повышающих коэффициентов 1,1 и 1,5 в отношении ОАО «АХЗ» правомерно. Данная позиция поддержана судом апелляционной инстанции.
Кроме того, ООО «Челябинскрегионгаз» считает, что для признания предприятия коммунально-бытовым потребителем необходимо, чтобы объем расходуемого на нужды граждан природного газа составлял не менее 90 % от общего количества потребленного газа.
Заключенность и согласованность условий договора от 05.09.2007 № 2-00-00-1340 подтверждается следующим:
- при заключении данного договора контрагент не воспользовался своим правом судебного урегулирования разногласий;
- в соответствии с п. 2.1 договора ООО «Челябинскрегионгаз» поставляло, а ОАО «АХЗ» получало и оплачивало природный газ;
- неоднократно между сторонами заключались дополнительные соглашения во исполнение указанного договора;
- по заявкам потребителя в соответствии с п. 2.11 договора неоднократно уменьшались месячные договорные объемы поставки газа;
- заключенность данного договора проявляется в подписании сторонами соглашения о его расторжении.
Заявки ОАО «АХЗ», непосредственно касавшиеся изменения договорных объемов (от 26.05.2008 № 11/905, от 18.12.2008 № 11/208), были исполнены ООО «Челябинскрегионгаз», что подтверждается актами поданного-принятого газа за июнь 2008 года и январь 2009 года и приложениями к ним.
Письмо от 23.01.2009 № 11/96 было направлено с опазданием и по этой причине не было согласовано.
Остальные указанные в определении Челябинского УФАС России письма ОАО «АХЗ» не касались уменьшения объемов поставки газа.
ОАО «АХЗ» в 2009-2010 гг. систематически нарушались сроки оплаты за поставленный газ по договору от 05.09.2007 № 2-00-00-1340, что подтверждается сводным расчетом суммы задолженности и процентов.
Изучив материалы дела, заслушав доводы и пояснения участвующих в рассмотрении дела лиц, Комиссия пришла к выводу о нарушении ООО «Челябинскрегионгаз» антимонопольного законодательства Российской Федерации по следующим основаниям.
1.Приказом Челябинского УФАС России от 02.04.2008 № 43 ООО «Челябинскрегионгаз» включено в «Реестр хозяйствующих субъектов Челябинской области, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более 35 %», по позиции - услуги по поставке природного газа на территории Челябинской области с долей более 50 %. В силу пункта 1 части 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции положение ООО «Челябинскрегионгаз» на данном товарном рынке признается доминирующим.
Таким образом, в силу своего доминирующего положения на соответствующем товарном рынке ООО «Челябинскрегионгаз» обязано соблюдать запреты, установленные статьей 10 Закона «О защите конкуренции», в том числе не допускать действий (бездействия), которые имеют или могут иметь своим результатом недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других хозяйствующих субъектов, в том числе такие действия как навязывание хозяйствующему субъекту невыгодных условий договора и нарушение порядка ценообразования.
2.В соответствии с частью 2 статьи 432 Гражданского кодекса РФ договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной стороной и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.
Согласно части 2 статьи 445 ГК РФ в случаях, когда в соответствии с настоящим кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.
Согласно абзацу 2 пункта 11 Правил поставки газа при несогласии с условиями договора поставки или транспортировки газа сторона, получившая оферту, обязана выслать другой стороне протокол разногласий, в случае неполучения в 30-дневный срок со дня отправления подписанного поставщиком протокола разногласий обратиться в арбитражный или третейский суд и по истечении срока действия договора, заключенного на предыдущий период, прекратить отбор газа.
Однако, пунктом 3 статьи 540 ГК РФ установлено, что если одной из сторон до окончания срока действия договора внесено предложение о заключении нового договора, то отношения сторон до заключения нового договора регулируются ранее заключенным договором.
Согласно статье 443 ГК РФ ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом.
Кроме того, установленный абзацем 2 пункта 11 Правил поставки газа 30-дневный срок не ограничивает период, в течение которого заинтересованное лицо может обратиться в арбитражный суд для урегулирования преддоговорного спора, а определяет момент возникновения данного права (постановление ФАС Уральского округа от 23.10.2003 по делу № Ф09-3025/03-ГК, постановление ФАС Уральского округа от 06.12.2005 по делу № Ф09-4030/05-С5).
Так, на практике у покупателя газа не остается возможности оспорить в судебном порядке условия оферты, не прекращая потребления газа, поскольку в абзаце 3 пункта 11 Правил поставки газа установлено, что отбор (продолжение отбора) газа покупателем по истечении указанного 30-дневного срока и (или) срока действия договора, заключенного на предыдущий период, считается согласием стороны, получившей оферту, на заключение договора поставки (транспортировки газа на условиях поставщика (газотранспортной) или газораспределительной организации), что противоречит действующему гражданскому законодательству.
Учитывая зачастую монопольное положение организаций, осуществляющих снабжение товаром через присоединенную сеть, в пункте 3 статьи 540 ГК РФ установлено, что если одной из сторон до окончания срока действия договора внесено предложение о заключении нового договора, то отношения сторон до заключения нового договора регулируются ранее заключенным договором. Данная правовая норма представляет собой исключение из общего принципа пункта 3 статьи 438 ГК РФ, согласно которому совершение конклюдентных действий, предусмотренных офертой, считается акцептом. Предусмотренное абзацем 3 пункта 11 Правил поставки газа положение об отборе газа как акцепте оферты заключить новый договор не соответствует пункту 3 статьи 540 ГК РФ. Отбор газа нельзя признавать за конклюдентное действие, свидетельствующее об акцепте потребителя на заключение договора.
Материалами дела установлено, что, получив 30.11.2007 от ООО «Челябинскрегионгаз» проект договора на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340, ОАО «АХЗ» 26.12.2007 представило поставщику протокол разногласий к указанному договору.
Однако ООО «Челябинскрегионгаз» указанный протокол разногласий к договору на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340 не был рассмотрен в установленный для этого действующим законодательством 30-дневный срок.
Напротив, письмом от 05.03.2008 № ВР 08/711/1 ООО «Челябинскрегионгаз» сообщило ОАО «АХЗ» со ссылкой на абз. 3 п. 11 Правил поставки газа о заключении указанного договора в редакции поставщика в связи с тем, что покупатель продолжал отбор газа по истечении срока действия договора, заключенного на предыдущий период.
ООО «Челябинскрегионгаз» выставляло в течение 2008 года (май, сентябрь) расчеты штрафных санкций за недоборы и переборы договорного объема газа.
Поскольку ОАО «АХЗ» направило ООО «Челябинскрегионгаз» протокол разногласий от 18.12.2007, данный протокол содержит иные условия, чем были предложены в оферте по спорным пунктам, то в силу статьи 443 ГК РФ данное обстоятельство не может свидетельствовать о согласии заявителя на заключение договора в редакции ООО «Челябинскрегионгаз».
Фактический отбор заявителем газа в 2008 году не свидетельствует о его полном согласии с условиями проекта договора, а подтверждает продление ранее действующего договора до момента урегулирования разногласий по заключению сторонами нового договора на 2008 год.
Вышеизложенная правовая позиция содержится в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 27.05.2003 № 7584/00.
Комиссия приходит к выводу о том, что ООО «Челябинскрегионгаз» в нарушение действующего законодательства не рассмотрело направленный ОАО «АХЗ» протокол разногласий к договору на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340 в установленный для этого тридцатидневный срок, необоснованно указав заявителю о заключении договора на 2008 год на условиях поставщика, неправильно применив норму, предусмотренную абз. 3 пункта 11 Правил поставки газа, что привело к ущемлению интересов заявителя.
3.Исходя из материалов дела при заключении договора на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340 на 2008 год ОАО «АХЗ» подписало указанный договор с протоколом разногласий по указанным выше пунктам, который не был рассмотрен ООО «Челябинскрегионгаз» в установленный законом срок.
Более того, поставщик настаивал на заключении договора на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340 в своей редакции путем направления ОАО «АХЗ» письма от 05.03.2008 № ВР 08/711/1, в котором со ссылкой на пункт 11 Правил поставки газа, утвержденных постановлением Правительства РФ от 05.02.1998 № 162, заявителю сообщалось о том, что договор считается заключенным в редакции поставщика.
Кроме того, на протяжении 2008 года ООО «Челябинскрегионгаз» выставляло ОАО «АХЗ» штрафные санкции за невыборку и перерасход договорного объема газа.
В 2009 году отношения между ОАО «АХЗ» и ООО «Челябинскрегионгаз» регулировались путем продления договора на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340 на срок по 31 декабря 2009 года.
01.11.2008 между поставщиком и заявителем было подписано дополнительное соглашение к указанному договору, которым продлевался срок действия договора до 31 декабря 2009 года.
Во всем остальном, что не оговорено в настоящем дополнительном соглашении, стороны решили руководствоваться условиями договора на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340 (п. 5).
Согласно устным пояснениям заявителя срок действия договора на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340 продлевался им до 31.12.2009 с учетом протокола разногласий от 18.12.2007, поскольку данный протокол так и не был согласован ООО «Челябинскрегионгаз» и находился у него на рассмотрении.
Кроме того, ОАО «АХЗ» не оплачивало выставленные ему счета за перерасход договорного объема газа с марта по декабрь 2009 года.
Помимо этого ОАО «АХЗ» направляло в адрес ООО «Челябинскрегионгаз» письма (от 13.01.2009 № ВР08/11, 14.01.2009 № 11/45, 27.02.2009 № 11/283), в которых выражало свое несогласие по поводу выставленных счетов за недобор газа за январь, февраль 2009 года, а также просило отозвать расчет штрафных санкций за недоборы и переборы газа от 30.04.2009 № 1768, что свидетельствует о несогласии потребителя с условиями договора на поставку газа, предложенными поставщиком.
На основании изложенного, Комиссия приходит к выводу о том, что указанные выше действия ОАО «АХЗ», в том числе неоплата штрафных санкций, направление писем с возражением по поводу выставленных расчетов штрафных санкций, отсутствие протокола согласования разногласий со стороны ООО «Челябинскрегионгаз» подтверждают непринятие заявителем условий договора в редакции поставщика на 2008, 2009 годы.
Следовательно, указанный договор не может считаться заключенным на 2008, 2009 годы в связи с тем, что по указанным условиям между сторонами не было достигнуто согласие.
На основании изложенного Комиссия приходит к выводу о том, что указанные действия ООО «Челябинскрегионгаз» привели к фактическому навязыванию заявителю условий договора на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340, указанных в протоколе разногласий от 18.12.2007 и несогласованных сторонами, на 2008, 2009 годы в редакции поставщика.
4.Челябинским УФАС России был проведен анализ только тех условий договора, которые, по мнению ОАО «АХЗ», являются невыгодными для него, ущемляющими его права и законные интересы, и навязываемые со стороны ООО «Челябинскрегионгаз», то есть те, которые обозначены в уточненном заявлении (вх. от 18.05.2010 № 5325), а именно, пункты: 2.2, 2.3, 2.10, 3.3, 3.5.
1). В пункте 2.2 договора на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340 поставщик указывает суточный договорной объем поставки газа в 2008 году с разбивкой по месяцам.
ОАО «АХЗ» в протоколе разногласий от 18.12.2007 предлагает изменить разбивку суточного договорного объема газа в другом количестве.
Принимая во внимание пояснения ООО «Челябинскрегионгаз» вх. от 19.05.2010 № 5400), в мае 2008 года поставщиком была получена заявка на поставку природного газа в 2009 году с разбивкой по месяцам, в соответствии с которой и осуществлялась его поставка.
Кроме того, ООО «Челябинскрегионгаз» по просьбе ОАО «АХЗ» уменьшало объемы поставляемого газа по договору на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340 в июне 2008 года и январе 2009 года, что подтверждается подписанными сторонами актами поданного-принятого газа за указанный период.
Кроме того, весь объем потребленного ОАО «АХЗ» газа в течение 2008-2009 гг. был отражен в актах поданного-принятого газа, подписанных со стороны потребителя.
На основании изложенного, Комиссия Челябинского УФАС России приходит к выводу о том, что пункт 2.2 договора был согласован сторонами.
2). В соответствии с пунктом 2.3 договора на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340, предложенным поставщиком, договорной месячный объем газа рассчитывается как произведение суммарного суточного договорного объема по всем объектам, указанным в п. 2.2 настоящего договора, и количество дней в соответствующим месяце поставки газа.
Заявитель предлагает в своей редакции дополнить указанный пункт договора разбивкой общего договорного объема газа по месяцам.
В соответствии с пунктом 2.10 договора на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340, предложенным поставщиком, дополнительные объемы газа, превышающие объемы, указанные в п. 2.2 договора, поставляются по отдельному договору поставки газа, заключаемому сторонами. Объемы газа, которым покупатель распоряжается способами, указанными в п. 3.2.2 договора, не являются дополнительными.
Согласно редакции ОАО «АХЗ» поставщик может рассмотреть письменную заявку покупателя на дополнительные объемы газа, поданную в срок не позднее 10 календарных дней до начала периода поставки, при выполнении всех нижеперечисленных условий:
- наличие свободных ресурсов газа у поставщика;
- наличие технической возможности газотранспортной и газораспределительной систем;
- при выполнении покупателем обязательств о 100 % предварительной оплате и отсутствии задолженности за газ и снабженческо-сбытовые услуги поставщика.
Выделение дополнительных объемов газа оформляется дополнительным соглашением к договору или письменным уведомлением, направленным поставщиком покупателю.
В соответствии с п. 12 Правил поставки газа поставщик обязан поставлять, а покупатель отбирать газ в количестве, определенном в договоре поставки газа.
Согласно п. 13 указанных Правил поставщик обязан поставлять, а покупатель получать (отбирать) газ равномерно в течение месяца в пределах установленной договором среднесуточной нормы поставки газа, а при необходимости - по согласованному между сторонами (включая владельцев газотранспортной системы) диспетчерскому графику.
Неравномерность поставки газа по суткам в течение месяца допускается в случаях, предусмотренных договором.
По мнению антимонопольного органа, рассмотренные выше пункты договора не свидетельствуют о невыгодности предусмотренных в них условий договора для потребителя.
Так, в п. 2.3 договора приводится арифметический расчет месячного объема газа.
Предусмотренное п. 2.10 договора условие не ограничивает потребителя в сроках направления поставщику заявок на дополнительные объемы газа, не устанавливает дополнительных условий, при выполнении которых потребитель может рассчитывать на дополнительные объемы газа.
На основании изложенного, Комиссия считает, что пункты 2.3, 2.10 договора не являются невыгодными для потребителя и не ущемляют его законные права и интересы.
3). Пункты 3.3 и 3.5 договора устанавливают ответственность потребителя газа за несанкционированный отбор и невыборку газа (п. 3.3 устанавливает ответственность в виде неустойки, п. 3.5 вводит применение штрафных коэффициентов).
Возможность договорного установления повышенной ответственности за несанкционированный отбор и невыборку газа впервые была предусмотрена Правилами поставки газа потребителям Российской Федерации (утверждены постановлением Правительства РФ от 30.12.1994 № 1445), которые закрепили общий гражданско-правовой порядок ответственности (п. 44 Правил) и прямо предоставили сторонам договора газоснабжения помимо права на возмещение ущерба право устанавливать дополнительные санкции за ненадлежащее исполнение обязательств в виде штрафов, пеней, неустоек (п. 48 Правил).
Этот порядок просуществовал до принятия и введения в действие части 2 ГК РФ, впервые закрепившей на уровне кодифицированного акта нормы об энергоснабжении и распространившей их на обязательства по снабжению водой, газом и т.д.
Так, в соответствии с пунктом 2 статьи 548 ГК РФ к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539-547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.
Действующие Правила поставки газа в РФ отказались от детального регулирования вопросов ответственности, закрепив, что поставщик, газотранспортная организация и газораспределительная организации и покупатель несут ответственность за нарушение данных правил в соответствии с действующим законодательством РФ и договором (пункт 41 Правил поставки газа).
В специальном нормативном правовом акте - Федеральном законе от 31.03.1999 № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» (далее - Закон «О газоснабжении в РФ»), в параграфе 3 главы 30 Гражданского кодекса РФ (поставка товаров), а также в иных нормативных правовых актах, регулирующих вопросы газоснабжения, ответственность потребителя газа за неисполнение условий договора о количестве газа не установлена.
Следовательно, в соответствии с пунктом 2 статьи 548 ГК РФ к отношениям сторон договора поставки газа при определении мер ответственности потребителя за неисполнение условий договора о количестве принимаемого газа подлежат применению правила пункта 2 статьи 541, пункта 1 статьи 547 ГК РФ.
Согласно пункту 1 статьи 547 ГК РФ сторона (как снабжающая организация, так и абонент), нарушившая обязательство по договору, обязана возместить причиненный этим реальный ущерб.
В соответствии с пунктом 2 статьи 541 ГК РФ договором энергоснабжения может быть предусмотрено право абонента изменять количество принимаемой им энергии, определенное договором, при условии возмещения им расходов, понесенных энергоснабжающей организацией в связи с обеспечением подачи энергии не в обусловленном договором количестве.
Таким образом, в соответствии с действующим законодательством РФ ответственность потребителя газа за неисполнение условий договора о количестве принимаемого газа ограничена размером реального вреда.
Исходя из того, что ответственность потребителя газа по договору газоснабжения ограничена размером реального вреда, ВАС РФ разъяснил, что предусмотренные пунктом 17 Правил поставки газа коэффициенты за перебор газа представляют собой элемент ценообразования, а не меры ответственности (Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11.11.2003 № 7115/03). Иная правовая природа указанных коэффициентов противоречила бы положениям части 2 статьи 541 ГК РФ.
Положения действующего законодательства в области газоснабжения приняты в соответствии с данной нормой.
Так, Правила поставки газа, установив обязанность потребителей газа получать (отбирать) газ равномерно в течение месяца в пределах установленной договором среднесуточной нормы поставки газа (пункт 13), предусмотрели возможность невыборки газа (пункт 16) покупателем и его перерасхода (пункт 17), определив последствия нарушения потребителем обязанности о равномерном отборе ресурса.
При перерасходе газа его цена увеличивается в силу применения повышающих коэффициентов, предусмотренных пунктом 17 Правил поставки газа.
Невыборка газа не влечет за собой увеличение цены на газ. Более того, законодатель установил, что в случае, если объем фактического потребления природного газа за истекший месяц меньше планового объема, определенного соглашением сторон, излишне уплаченная сумма зачитывается в счет платежа за следующий месяц (пункт 3 Порядка расчетов за тепловую энергию и природный газ, утвержденного постановлением Правительства РФ от 17.10.2009 № 816).
Однако, потребитель газа несет неблагоприятные последствия в виде лишения права требовать впоследствии увеличения поставок газа свыше суточной нормы (пункт 16 Правил поставки газа РФ).
Отсутствие в действующем законодательстве экономических санкций к потребителю газа за его невыборку основано на здравом смысле и установленных Законом «О газоснабжении в РФ» принципах эффективности использования топливных ресурсов при осуществлении государственной ценовой политики в области газоснабжения (статья 20).
Так, применение экономических санкций потребителю газа за его невыборку могут повлечь нерациональное использование данного природного ресурса.
Именно по этому действующее законодательство не только не устанавливает экономических санкций за невыборку газа, но и освобождает потребителя газа от обязанности по возмещению поставщику расходов, понесенных последним при использовании энергетических ресурсов не в том объеме, который предусмотрен договором (статья 14 Федерального закона от 03.04.1996 № 28-ФЗ «Об энергосбережении»).
На основании изложенного, Комиссия приходит к выводу о том, что условия пунктов 3.3 и 3.5 договора на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340, которые не были согласованы сторонами, не соответствуют действующему в области газоснабжения законодательству и являются невыгодными для потребителя.
В соответствии с п. 1 ст. 432 Гражданского кодекса договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
По смыслу ст. 454, 455, 465 ГК РФ существенными условиями договора поставки являются условия о наименовании и количестве товара, а также все те условия, которые согласуются сторонами.
Указанное выше позволяет сделать вывод о том, что при заключении договора на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340 между поставщиком и потребителем должно быть достигнуто соглашение по количеству поставляемого газа, в противном случае такой договор будет считаться незаключенным.
Данный довод подтверждает тот факт, что договор на поставку газа между указанными сторонами был заключен и исполнялся сторнами.
На основании проведенного исследования спорных пунктов договора на поставку и транспортировку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340, указанных заявителем в протоколе разногласий от 18.12.2007, по мнению Челябинского УФАС России, пункты 3.3, 3.5 договора противоречат действующему законодательству, ущемляют законные права и интересы ОАО «АХЗ», следовательно, являются невыгодными для него.
В силу пункта 1 статьи 421 ГК РФ понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством.
Действующим законодательством РФ не предусмотрена обязанность потребителя газа заключить с его поставщиком договор на условиях, предусмотренных пунктами 3.3, 3.5, предложенного ООО «Челябинскрегионгаз» проекта договора.
Несогласие потребителя газа с указанными условиями договора исключает возможность их включения в договор (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 22.08.2006 по делу № Ф04-5300/2006 (25572-А75-28), оставленное в силе Определением Высшего Арбитражного суда РФ от 19.03.2007 № 15247/06, постановление Восемнадцатого Арбитражного апелляционного суда от 14 июля 2008 года № 18АП-4148/2008 по делу № А76-27475/2007, Определение ВАС от 24.06.2009 № 5481/09).
В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 10 Закона «О защите конкуренции» запрещаются действия (бездействия) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора.
Очевидным является тот факт, что условия договора, предусматривающие повышенную, не предусмотренную действующим законодательством РФ ответственность потребителя газа за невыборку (перебор) газа (п. 3.3, 3.5) являются невыгодными для него.
Кроме того, согласно п. 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30.06.2008 № 30 (далее - постановление ВАС № 30) в отношении действий (бездействия), прямо поименованных в части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, наличие или угроза наступления соответствующих последствий предполагается и не требует доказывания антимонопольным органом.
Таким образом, антимонопольному органу не требуется доказывать факт ущемления интересов ОАО «АХЗ» в результате навязывания ему ООО «Челябинскрегионгаз» невыгодных условий договора, поскольку факт ущемления интересов в данном случае предполагается.
Кроме того, исходя из системного толкования положений статьи 10 ГК РФ и статей 3 и 10 Закона о защите конкуренции для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц ( п. 4 постановления ВАС РФ № 30).
Таким образом, Челябинское УФАС России квалифицирует действия ООО «Челябинскрегионгаз», выразившиеся в нерассмотрении в течение 30-дневного срока направленного ОАО «АХЗ» протокола разногласий от 18.12.2007, как навязывание ОАО «АХЗ» невыгодных условий договора на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340 на 2008, 2009 годы (п. 3.3, 3.5), что является нарушением пункта 3 части 1 статьи 10 Закона «О защите конкуренции».
5.В соответствии с пунктом 4 ФЗ «О газоснабжении» одним из принципов государственной политики в области газоснабжения в РФ является определение основ ценовой политики в области газа.
Правительством РФ утверждены Основные положения формирования и государственного регулирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировки на территории РФ, которые утверждены постановлением от 29.12.2009 № 1021 (далее - Основные положения).
Указанным документом определены принципы формирования цен на газ, добываемый на территории РФ.
В соответствии с пунктом 2 Основных положений «цена на газ» - система ценовых ставок, по которым осуществляется расчет за поставляемый газ.
Цена на газ, добываемый организациями, являющимися аффилированными лицами ОАО «Газпром» (в том числе на газ, реализуемый ООО «Челябинскрегионгаз»), для конечного потребителя на границе раздела газораспределительных сетей и сетей конечного потребителя формируется из регулируемых оптовой цены на газ, тарифов на услуги по его транспортировке по газораспределительным сетям и платы за снабженческо-сбытовые услуги (п. 3 Основных положений).
В соответствии с пунктом 4 Основных положений государственному регулированию подлежат все составляющие указанной цены, а именно: размер платы за снабженческо-сбытовые услуги, оказываемые конечным потребителям поставщиками газа (в данном случае ООО «Челябинскрегионгаз»), взимаемой сверх регулируемой оптовой цены на газ, а также тарифы на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям.
Таким образом, повышение ООО «Челябинскрегионгаз» цены газа за счет включения в договор на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340 на 2008, 2009 годы прямо не предусмотренных законодательством РФ элементов ценообразования (неустойки за недобор и штрафных коэффициентов за перебор газа) в условиях жесткого государственного регулирования указанной цены и ограниченного размера ответственности потребителя газа за несоблюдение условий о количестве отобранного газа является нарушением установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования (п. 10 статьи 10 Закона «О защите конкуренции»).
6.Комиссией установлено, что при заключении договора на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340 объемы поставки газа на 2009 год были согласованы на основании заявки на поставку природного газа, направленной потребителем в адрес поставщика в мае 2008 года, что подтверждается актами поданного-принятого газа за указанный период.
Исходя из имеющейся в материалах дела переписки между ООО «Челябинскрегионгаз» и ОАО «АХЗ» об уменьшении объемов поставляемого газа в связи со снижением сбыта готовой продукции, а также актов поданного-принятого газа ОАО «АХЗ» на протяжении 2009 года фактически потребляло природный газ в объеме, не превышающем объема газа, согласованного ОАО «Челябинскрегионгаз».
В связи с чем действия ООО «Челябинскрегионгаз», выразившиеся в выставлении потребителю расчетов штрафных санкций за перерасход договорного объема газа в размере 100 % всего потребленного объема природного газа, Комиссия квалифицирует как нарушение части 1 статьи 10 Закона «О защите конкуренции».
7.Исходя из пояснений ООО «Челябинскрегионгаз» (вх. от 03.11.2009 № 8107), представленных в антимонопольный орган, по ранее рассмотренному делу законодательством и подзаконными нормативными правовыми актами не предусмотрены критерии отнесения потребителя к льготной категории коммунально-бытовых.
ООО «Межрегионгаз» при защите объемов к организациям коммунального комплекса тип 1 предъявляются следующие требования:
- основным видом деятельности по уставу и соответственно кодом ОКВЭД предприятия должно быть производство тепловой энергии (пара) и его передача (40.30.14, 40.30.2 и 40.30.2);
- отпуск тепловой энергии для населения и бюджетофинансируемым организациям должен быть более 90 %, тогда потребитель относится к категории ОКК 1 и к нему не применяются штрафные санкции, коэффициенты, предусмотренные п. 17 Правил поставки газа, утвержденных постановлением Правительства РФ от 05.02.1998 № 162.
Кроме того, подтверждением возможности отнесения потребителя к категории коммунально-бытовых служат формы государственного статистического наблюдения № 1-ТЕП и № 22-ЖКХ, а также иные документы, в том числе копии договоров на отпуск тепловой энергии, заявка на поставку природного газа, копия разрешения на использование природного газа в качестве топлива.
Исходя из материалов дела указанные документы не были представлены ОАО «АХЗ» в ООО «Челябинскрегионгаз» для защиты объемов, используемых на цели обеспечения населения и объектов коммунально-бытовой сферы теплом и горячей водой, а также для включения в категорию ОКК (тип 1).
Согласно Уставу ООО «Ашинский химический завод» и общероссийскому классификатору видов экономической деятельности основными видами деятельности предприятия является производство прочих основных органических химических веществ, не включенных в другие группировки, производство прочих красок, лаков, эмалей и связанных с ними продуктов (код ОКВЭД 24.14.2, 24.30.2).
Согласно представленной на обозрение Комиссии таблице расходов потребленного ОАО «АХЗ» газа во втором полугодии 2008 года на нужды население было отпущено 28,5% от общего расхода газа, в 2009 году населением было потреблено 43,1% от общего объема газа.
Кроме того, имеющая в деле переписка между ОАО «АХЗ» и ООО «Челябинскрегионгаз», документы, направленные в адрес поставщика, не подтверждают настаивание ОАО «АХЗ» на требовании признать его коммунально-бытовым потребителем и, соответственно, не доказывают наличия в действиях ООО «Челябинскрегионгаз» необоснованного отказа от признания его таковым.
Комиссия не принимает довод ОАО «АХЗ» о том, что в письме ООО «Челябинскрегионгаз» от 14.12.2009 № ЮФ 07/677, направленном в адрес Губернатора Челябинской области, ООО «Челябинскрегионгаз» признает заявителя коммунально-бытовым потребителем.
Указанное письмо было составлено в связи с образовавшейся задолженностью (23,2 млн. руб.) потребителя по договору на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340 перед поставщиком.
Упоминание о том, что ОАО «АХЗ» осуществляется поставка тепловой энергии для населения и объектов социальной сферы г. Аши, возможно, было сделано для того, чтобы подтвердить отсутствие задолженности бюджетной сферы за тепловую энергию у населения по Ашинскому муниципальному району.
На основании изложенного, Комиссия не имеет оснований признать ОАО «АХЗ» коммунально-бытовым потребителем.
Челябинское УФАС России приняло решение рекомендовать ООО «Челябинскрегионгаз» разработать и утвердить акт, регламентирующий порядок и критерии признания хозяйствующих субъектов коммунально-бытовыми потребителями.
Информацию о порядке и критериях признания хозяйствующих субъектов коммунально-бытовыми потребителями представить в антимонопольный орган, а также разместить на сайте ООО «Челябинскрегионгаз».
8.Комиссией установлено, что включение в договор на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340 на 2008 год пунктов 3.3, 3.5 является нарушением пункта 3 части 1 статьи 10 Закона «О защите конкуренции» в форме навязывания невыгодных условий договора.
Кроме того, включение в указанный договор пунктов 3.3, 3.5 является нарушением порядка ценообразования, то есть пункта 10 части 1 статьи 10 Закона «О защите конкуренции».
На основании изложенного, Комиссия считает, что выставление потребителю штрафных санкций за перебор договорного объема газа в 2008 году является необоснованным и неправомерным.
Учитывая, что ОАО «АХЗ» оплатило указанные штрафные санкции, Челябинское УФАС России не имеет правовых оснований выдать ООО «Челябинскрегионгаз» предписание об отзыве штрафных санкций за перебор газа в 2008 году.
Вместе с тем, ОАО «АХЗ» может обратиться за взысканием незаконно оплаченных им сумм в судебном порядке.
Принимая во внимание, что антимонопольным органом установлен факт навязывания потребителю невыгодных условий договора на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340 на 2009 год путем включения в него пунктов 3.3, 3.5, а также доказан факт нарушения ООО «Челябинскрегионгаз» порядка ценообразования в 2009 году, действия ООО «Челябинскрегионгаз», выразившиеся в выставлении ОАО «АХЗ» расчетов штрафных санкций за перерасход договорного объема газа в размере 100 % всего потребленного объема природного газа, Комиссия квалифицирует как злоупотребление доминирующим положением.
На основании изложенного, Челябинское УФАС России приходит к выводу о том, что выставленные ООО «Челябинскрегионгаз» потребителю расчеты штрафных санкций за перерасход договорного объема газа за период с марта по декабрь 2009 года являются незаконными и необоснованными.
Учитывая, что в настоящий момент в Арбитражном суде Челябинской области рассматривается дело по иску ООО «Челябинскрегионгаз» к ОАО «АХЗ» о взыскании задолженности по договору на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340, решение по которому не вынесено, Комиссия считает возможным выдать ООО «Челябинскрегионгаз» предписание об отзыве расчетов штрафных санкций за перерасход договорного объема газа, выставленных ОАО «АХЗ», за период с марта по декабрь 2009 года.
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-4 статьи 41, статьями 49, 50 Закона «О защите конкуренции»,
Решила:
1.Признать действия ООО «Челябинскрегионгаз», выразившиеся в нерассмотрении в тридцатидневный срок протокола разногласий от 18.12.2007 ОАО «Ашинский химический завод» к договору на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340 на 2008, 2009 годы, нарушающими пункт 3 части 1 статьи 10 Закона «О защите конкуренции».
2.Признать действия ООО «Челябинскрегионгаз», выразившиеся во включении в договор на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340 на 2008, 2009 годы с ОАО «Ашинский химический завод» пунктов 3.3, 3.5, нарушением пункта 10 части 1 статьи 10 Закона «О защите конкуренции».
3.Признать действия ООО «Челябинскрегионгаз», выразившиеся в выставлении ОАО «Ашинский химический завод» расчетов штрафных санкций за перерасход договорного объема газа в период с марта по декабрь 2009 года, нарушением части 1 статьи 10 Закона «О защите конкуренции».
4.Выдать ООО «Челябинскрегионгаз» предписание об устранении последствий нарушения части 1 статьи 10 Закона «О защите конкуренции», в том числе пунктов 3, 10 указанной статьи, допущенного при заключении договора на поставку газа от 05.09.2007 № 2-00-00-1340 на 2009 год.
5.Рекомендовать ООО «Челябинскрегионгаз» в срок до 20 июля 2010 года разработать и утвердить акт, регламентирующий порядок и критерии признания хозяйствующих субъектов коммунально-бытовыми потребителями.
Информацию о порядке и критериях признания хозяйствующих субъектов коммунально-бытовыми потребителями представить в антимонопольный орган, а также разместить на сайте ООО «Челябинскрегионгаз».
6.Передать материалы настоящего дела должностному лицу Челябинского УФАС России, уполномоченному составлять протоколы об административных правонарушениях.
Председатель Комиссии
Е.Г. Семенова
Члены Комиссии
Ю.М. Расторгуева
Ю.Р. Сатыбалдина

Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его получения.

Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа частью 2.2 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.

Приложения

2010-05-25 Приложение к Решению от 25 мая 2010 года № Б/Н Предписание

Предписание № 53