Решение Челябинского УФАС России от 04.03.2010 г № 9-07/10
О нарушении части 1 статьи 17, части 5 статьи 53 Федерального закона от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ «О защите конкуренции»
г. Челябинск,
пр. Ленина, 59
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Челябинской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства (далее - Комиссия) в составе:
Председателя Сапрыкиной Н.В. - заместителя руководителя Челябинского
Комиссии: УФАС России;
Членов Соболевской Т.М. - начальника отдела контроля торгов и
Комиссии: органов власти Челябинского УФАС
России;
Тернового Е.С. - ведущего специалиста-эксперта отдела
контроля торгов и органов власти
Челябинского УФАС России,в присутствии:
- <...>, представителя ОАО "Ч", доверенность N 4-6 от 01.01.2010
- <...>, представителя Администрации Бакальского городского поселения, доверенность б\\н от 01.01.2010,
рассмотрев дело N 9-07/2010 по признакам нарушений Администрацией Бакальского городского поселения части 1 статьи 17, части 5 статьи 53 Федерального закона от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции),
Установила:
В Управление Федеральной антимонопольной службы по Челябинской области (далее - Челябинское УФАС России) поступило заявление ОАО "Ч" (далее - Заявитель), согласно которому Администрацией Бакальского городского поселения Челябинской области (далее - Ответчик) в декабре 2009 года проведен конкурс на право заключения договора аренды комплекса муниципального имущества (далее - Конкурс).
Заявки на участие в Конкурсе были представлены: ООО "В г. Бакал" в лице генерального директора <...> и ООО "Бакальские коммунальные сети" в лице генерального директора <...>. Решением конкурсной комиссии победителем Конкурса объявлен ООО "В г. Бакал" (протокол об итогах открытого конкурса N 3 от 24 декабря 2009).
Согласно заявлению ОАО "Ч" Ответчиком в сети "Интернет" не опубликовано сообщение о проведении Конкурса, конкурсная документация, протоколы Конкурса. В сообщении о проведении Конкурса содержатся требования к участникам Конкурса, в частности опыт работы в сфере предоставления услуг по обеспечению населения водоснабжением, что является нарушением антимонопольного законодательства.
Представитель Ответчика нарушения признал и пояснил, что информация не размещалась на сайте в сети "Интернет", поскольку у Бакальского городского поселения отсутствует свой сайт в сети "Интернет". В размещении на сайте района было отказано.
По факту установления в сообщении о проведении Конкурса требований, предъявляемым к участникам конкурса, - опыт работы в сфере предоставления услуг по обеспечению населения водоснабжением и водоотведением, представитель Ответчика пояснил, что путем установления данного критерия организатор Конкурса рассчитывал на заключение договора аренды с организацией, зарекомендовавшей себя с положительной стороны в сфере оказания обязательств по водоснабжению населения Бакальского городского поселения.
Рассмотрев материалы дела, выслушав представителей сторон, изучив их письменные пояснения. Комиссия пришла к следующим выводам.
1.Администрацией Бакальского городского поселения 21 ноября 2009 года был объявлен конкурс на право заключения договора аренды для производственной деятельности в сфере исполнения обязательств по водоснабжению населения Бакальского городского поселения.
На момент опубликования извещения Закон о защите конкуренции действовал в редакции Федерального закона от 17.07.2009 N 173-ФЗ "О внесении изменений в статьи 17.1 и 53 Федерального закона "О защите конкуренции".
Согласно информационному сообщению, опубликованному в печатном издании "Горняк Бакала" от 21.11.2009, Администрация Бакальского городского поселения объявляет открытый конкурс на право заключения договора аренды для производственной деятельности в сфере исполнения обязательств по водоснабжению населения Бакальского городского поселения. Порядок проведения Конкурса регулируется Законом о защите конкуренции.
В извещение указано, что форма подачи предложений о цене - открытая, шаг аукциона - кратный 5 % от начальной цены месячной арендной платы. Представителем Ответчика было заявлено ходатайство о приобщении к материалам дела копии печатного издания, в которой указана следующая информация: "Форма подачи предложений о цене - открытая. Шаг аукциона - кратный 5 % от начальной цены месячной арендной платы. Форма платежа - единовременная. Последующие ежемесячные платежи - в установленном договором сроки", исключить.
Однако в протоколе об итогах открытого конкурса N 3 от 24.12.2009 содержатся понятия и ссылки на статьи Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества", что является недопустимым, поскольку эти отношения регулируются иным федеральным законом, при этом в соответствии со статьей 23 Федерального закона N 115-ФЗ от 21.07.2005 "О концессионных соглашениях" данная информация не предусмотрена.
2.В нарушение части 3 статьи 26 Закона о концессионных соглашениях в сообщении о проведении Конкурса, опубликованном в печатном издании "Горняк Бакала" от 21.11.2009, не указаны:
- срок действия концессионного соглашения;
- объект концессионного соглашения;
- порядок, место и срок предоставления конкурсной документации;
- порядок и сроки внесения задатка, реквизиты счетов, на которые вносится задаток;
- порядок определения победителя Конкурса;
- срок подписания членами конкурсной комиссии протокола о результатах проведения Конкурса;
- срок подписания членами конкурсной комиссии протокола о результатах проведения Конкурса;
- срок подписания концессионного соглашения.
Отсутствие в сообщении о проведении Конкурса указанных сведений не позволяет надлежащим образом подготовить и подать заявки на участие в Конкурсе и может привести к созданию участнику торгов или нескольким участникам торгов преимущественных условий участия в торгах, в том числе путем доступа к информации, что противоречит части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции.
3.Частью 1 статьи 23 Закона о концессионных соглашениях определен перечень сведений, которые должны содержаться в конкурсной документации.
Однако в нарушение данной нормы в конкурсной документации отсутствовала следующая необходимая информация:
- состав и описание, в том числе технико-экономические показатели, объекта концессионного соглашения;
- требования, которые предъявляются к участникам конкурса (в том числе требования к их квалификации, профессиональным, деловым качествам) и в соответствии с которыми проводится предварительный отбор участников конкурса;
- критерии конкурса и установленные в соответствии с частями 2.2 и 3 статьи 24 Закона о концессионных соглашениях параметры критериев конкурса;
- перечень документов и материалов, подтверждающих соответствие заявителей требованиям, установленным конкурсной документацией и предъявляемым к участникам конкурса;
- информация, которая должна содержаться в конкурсном предложении;
- срок опубликования, размещения сообщения о проведении конкурса или направления этого сообщения лицам в соответствии с решением о заключении концессионного соглашения с приглашением принять участие в конкурсе;
- указание на способы обеспечения концессионером исполнения обязательств по концессионному соглашению;
- размер задатка, вносимого в обеспечение исполнения обязательства по заключению концессионного соглашения, порядок и срок его внесения, реквизиты счетов, на которые вносится задаток;
- порядок, место и срок представления конкурсных предложений (даты и время начала и истечения этого срока);
- порядок и срок проведения предварительного отбора участников конкурса, дата подписания протокола о проведении предварительного отбора участников конкурса;
- порядок вскрытия конвертов с конкурсными предложениями;
- порядок рассмотрения и оценки конкурсных предложений;
- порядок определения победителя конкурса;
- срок подписания протокола о результатах проведения конкурса;
- срок подписания концессионного соглашения.
В данном случае из положений конкурсной документации претенденты не имеют возможности получить всю необходимую информацию, предусмотренную Законом о концессионных соглашениях, что может создать трудности при подготовке заявки на участие в Конкурсе и привести к созданию участнику торгов или нескольким участникам торгов преимущественных условий участия в них, в том числе путем доступа к информации.
Более того, в протоколе об итогах открытого конкурса N 3 от 24.12.2009 содержатся понятия и ссылки на статьи Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества", что является недопустимым, поскольку эти отношения регулируются иным федеральным законом.
4.Согласно части 1 статьи 26 Закона о концессионных соглашениях сообщение о проведении Конкурса опубликовывается конкурсной комиссией в определяемом концедентом официальном издании и размещается на официальном сайте в сети "Интернет" в срок, установленный конкурсной документацией, но не менее чем за тридцать рабочих дней до дня истечения срока представления заявок на участие в конкурсе.
В сети "Интернет" сообщение о проведении Конкурса, конкурсная документация, протоколы Конкурса не публиковались (Акт проверки от 12.01.2010).
В соответствии с частью 4 статьи 23 Закона о концессионных соглашениях установлено, что в случае проведения открытого конкурса концедент размещает конкурсную документацию на официальном сайте в сети "Интернет" одновременно с размещением сообщения о проведении конкурса. Конкурсная документация в сети "Интернет" не размещалась, кроме того в сообщении о проведении Конкурса отсутствовала информация о том, в какие сроки, каким образом можно получить конкурсную документацию, что может повлиять на возможность претендентов получить необходимую информацию для участия в торгах.
Отсутствие в сети "Интернет" извещения и документации о проведении Конкурса создает трудности в получении информации о проведении торгов, а также при подготовке заявки на участие в Конкурсе и может привести к созданию участнику торгов или нескольким участникам торгов преимущественных условий участия в торгах путем допуска к информации о порядке проведения Конкурса. Следовательно, данные действия концедента содержат нарушения части 1 статьи 17 Закон о защите конкуренции.
Комиссией не был принят во внимание довод представителя Ответчика об отсутствии у Бакальского городского поселения официального сайта в сети "Интернет", а также об отказе Администрации Бакальского муниципального района в размещении информации о проведении Конкурса на их официальном сайте. Письменные пояснения отказа Администрацией Бакальского муниципального района на размещение информации о проведении Конкурса отсутствуют.
5.В соответствии с частью 1 статьи 34 Закона о концессионных соглашениях, конкурсной комиссией не позднее чем через пять рабочих дней со дня подписания ею протокола рассмотрения и оценки конкурсных предложений подписывается протокол о результатах проведения конкурса, в который включаются:
решение о заключении концессионного соглашения с указанием вида конкурса; сообщение о проведении конкурса; список лиц, которым в соответствии с решением о заключении концессионного соглашения было направлено сообщение о проведении конкурса одновременно с приглашением принять участие в конкурсе (при проведении закрытого конкурса); конкурсная документация и внесенные в нее изменения; запросы участников конкурса о разъяснении положений конкурсной документации и соответствующие разъяснения концедента или конкурсной комиссии; протокол вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе; оригиналы заявок на участие в конкурсе, представленные в конкурсную комиссию; протокол проведения предварительного отбора участников конкурса; перечень участников конкурса, которым были направлены уведомления с предложением представить конкурсные предложения; протокол вскрытия конвертов с конкурсными предложениями; протокол рассмотрения и оценки конкурсных предложений.
Однако в нарушение данной нормы была нарушена процедура проведения Конкурса. В протоколе об итогах открытого конкурса N 3 от 24.12.2009 отсутствовала следующая необходимая информация:
- сообщение о проведении конкурса;
- протокол вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе;
- протокол проведения предварительного отбора участников конкурса;
- протокол вскрытия конвертов с конкурсными предложениями;
- протокол рассмотрения и оценки конкурсных предложений.
В данном случае был нарушен порядок определения победителя торгов, что противоречит части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции.
6.В нарушение части 3 статьи 23 Закона о концессионных соглашениях в сообщении о проведении Конкурса содержится критерий для участников Конкурса, в частности опыт работы в сфере предоставления услуг по обеспечению населения водоснабжением и водоотведением.
Указанные критерии необоснованно ограничивают участие в Конкурсе потенциальных претендентов, не имеющих ранее опыт работы в сфере предоставления услуг по обеспечению населения водоснабжением и водоотведением, которые создают преимущественные условия участия в торгах компаниям, ранее имеющим опыт работы в указанной сфере, что может привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе к созданию участнику торгов или нескольким участникам торгов преимущественных условий участия в торгах, что запрещено частью 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции.
Кроме того, в нарушение части 3, 4 статьи 24 Закона о концессионных соглашениях для критерия Конкурса не установлены следующие параметры:
- начальное условие в виде числа;
- уменьшение или увеличение начального значения критерия конкурса в конкурсном предложении;
- коэффициент, учитывающий значимость критерия конкурса.
Таким образом, в конкурсной документации не установлен порядок определения победителя. Отсутствие необходимых сведений может привести к созданию преимущества при проведении конкурса для отдельных хозяйствующих субъектов, поскольку не позволяет определит условия выбора победителя, что запрещается частью 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции.
При принятии решения Комиссией установлено, что договор аренды комплекса муниципального имущества не заключен, представителем Ответчика было представлено уведомление о приостановлении государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним за N 18/014/2010-13 от 26.02.2010. Таким образом, договор считается незаключенным. В связи с чем Комиссия считает возможным выдать предписание о совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции.
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 - 4 статьи 41, частью 1 статьи 49, статьей 50 Закона о защите конкуренции, Комиссия
Решила:
1.Признать действия Администрации Бакальского городского поселения при проведении открытого конкурса при проведении открытого конкурса на право заключения договоров аренды муниципального имущества для производственной деятельности в сфере исполнения обязательств по водоснабжению населения г. Бакал нарушением части 1 статьи 17, части 5 статьи 53 Закона о защите конкуренции.
2.Выдать Администрации Бакальского городского поселения предписание о совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции.
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.
Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа частью 2.6 ст. 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.
Председатель Комиссии
Н.В.САПРЫКИНА
Члены Комиссии
Т.М.СОБОЛЕВСКАЯ
Е.С.ТЕРНОВОЙ
УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ
ПО ЧЕЛЯБИНСКОЙ ОБЛАСТИ
Приложения
2010-03-04 Приложение к Решению от 04 марта 2010 года № 9-07/10 Предписание