Решение Челябинского УФАС России от 21.02.2012 г № 33-Ж/2012
О признании в действиях заказчика при проведении открытого аукциона в электронной форме на право заключения государственного контракта на поставку технических средств реабилитации нарушений частей 1 статьи 19.1, части 3.1 статьи 34, части 1 статьи 41.6 Закона о размещении заказов, частей 1 — 3 статьи 17 Закона о защите конкуренции
ООО "А"
184600, Мурманская область,
г. Североморск, 2-й км автодороги
Североморск - Североморск-3
(юридический адрес)
183034, г. Мурманск,
ул. Домостроительная, 7
(почтовый адрес)
Министерство социальных отношений
Челябинской области
454048, г. Челябинск, ул. Воровского, 30
Главное управление материальных ресурсов
Челябинской области
454091, г. Челябинск, пр. Ленина, 59
ООО "Р"
125009, г. Москва, ул. Воздвиженка,
4/7, стр. 1
Государственное учреждение
Челябинский областной
реабилитационно-физкультурный
центр инвалидов "И.А."
454008, г. Челябинск,
пр. Свердловский, 24/Б
ООО "Компания "Б"
620097, г. Екатеринбург,
ул. Черняховского, 86 А
Комиссия по контролю в сфере размещения заказов Управления Федеральной антимонопольной службы по Челябинской области (далее - Комиссия) в составе:
| Председателя Комиссии: | Сапрыкиной Н.В. - | заместителя руководителя Челябинского УФАС России; |
| Членов Комиссии: | Ускова И.В. - | специалиста 1 разряда отдела контроля государственного и муниципального заказов Челябинского УФАС России; |
| Долгополовой К.А. - | ведущего специалистаэксперта отдела контроля государственного и муниципального заказов Челябинского УФАС России, |
руководствуясь статьями 17, 60 Федерального закона от 21 июля 2005 года N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о размещении заказов), рассмотрев жалобу ООО "А" и проведя внеплановую проверку соблюдения законодательства о размещении заказов Министерством социальных отношений Челябинской области и Главным управлением материальных ресурсов Челябинской области при проведении открытого аукциона в электронной форме на право заключения государственного контракта на поставку технических средств реабилитации (подгузников для взрослых, абсорбирующего белья, одноразовых трусов, урологических прокладок) для инвалидов (изв. N 0169200000312000257), в присутствии:
- <...>, представителя ГУ ЧО РФЦ инвалидов "И.А.", Министерства социальных отношений Челябинской области (доверенности от 20.02.2012 N 42, от 20.02.2012 N 10-ю);
- <...>, представителя Министерства социальных отношений Челябинской области (доверенность от 20.02.2012 N 9-ю);
- <...>, представителя Министерства социальных отношений Челябинской области (доверенность от 20.02.2012 N 7-ю);
- <...>, представителя Министерства социальных отношений Челябинской области (доверенность от 20.02.2012 N 8-ю);
- <...>, представителя ГУ ЧО РФЦ "И.А." (доверенность от 20.02.2012 N 43);
- <...>, представителя Главного управления материальных ресурсов Челябинской области (доверенность от 16.01.2012 N 6);
- <...>, представителя Главного управления материальных ресурсов Челябинской области (доверенность от 16.01.2012 N 7);
- <...>, представителя ООО "Компания "Б" (доверенность от 01.01.2012 N 19);
в отсутствие представителей заявителя жалобы ООО "А" в связи с заявленным ходатайством,
Установила:
В Челябинское УФАС России 14 февраля 2012 года поступила жалоба ООО "А" на действия заказчика при проведении открытого аукциона в электронной форме на право заключения государственного контракта на поставку технических средств реабилитации (подгузников для взрослых, абсорбирующего белья, одноразовых трусов, урологических прокладок) для инвалидов, извещение N 0169200000312000257 (далее - Аукцион).
Согласно представленным документам, Министерство социальных отношений Челябинской области (далее - Заказчика) и Главное управление материальных ресурсов Челябинской области (далее - Уполномоченный орган) проводили открытый Аукцион.
В соответствии со статьей 41.5 Закона о размещении заказов, извещение о проведении открытого аукциона в электронной форме в редакции N 2 размещено на официальном сайте www.zakupki.gov.ru 8 февраля 2012 года.
Начальная (максимальная) цена контракта - 94953323,92 рубля.
Дата и время окончания срока подачи заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме - 24 февраля 2012 года в 10 часов 00 минут.
Дата окончания срока рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме - 28 февраля 2012 года.
Дата проведения открытого аукциона в электронной форме - 2 марта 2012 года.
Размер обеспечения заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме - 4747666,20 рубля.
Размер обеспечения исполнения контракта - 28485997,18 рубля.
Состав аукционной комиссии утвержден приказом начальника Главного управления материальных ресурсов Челябинской области от 26.01.2012 N 112//1.
Согласно доводам жалобы, ООО "А" выступает дистрибьютором технических средств реабилитации для инвалидов торговой марки Tena (SCA, Швейцария).
При изучении документации об открытом аукционе в электронной форме заявитель выявил ряд требований, которые препятствуют участию в торгах ряда компаний и могут ограничить количество участников размещения заказа, а именно:
- суммарная ширина липучек-застежек, расположенных по одной стороне (верхняя и нижняя) должна составлять не менее 6 см, а расстояние между верхней и нижней застежкой (измеряется между серединами застежек) должна быть не менее 11 см;
- показатели обхвата талии в зависимости от размеров абсорбирующего белья.
Заявитель указывает на то, что данные требования установлены безосновательно, ввиду того, что законодательных актов, регламентирующих ширину застежек, обхват талии, соответствующие определенным размерам, не существует, как и не существует данных, что установленные в документации об аукционе показатели абсорбирующего белья обеспечат надежность крепления, комфорт и свободу передвижения инвалидов. По мнению заявителя, содержащиеся в документации об открытом аукционе в электронной форме показатели абсорбирующего белья и подгузников для взрослых соответствуют характеристикам определенного поставщика (производителя). В подтверждение своих доводов Заявителем представлена информация по подгузникам для взрослых и впитывающим пеленкам производства Seni, Tena, Ontex, HARTMANN, сравнительная таблица по обхвату бедер и размерному ряду продукции торговых марок у этих производителей.
Представители заказчика с доводами жалобы не согласились и на заседании Комиссии пояснили следующее.
На сегодняшний момент в Российской Федерации отсутствуют нормативно-правовые и иные акты, регламентирующие качественные, технические и функциональные характеристики подгузников для взрослых и абсорбирующего белья, в частности количество и ширину липучек-застежек, расстояние между ними, размеры абсорбирующего белья и размеры подгузников для взрослых.
Заказчик при разработке документации об аукционе ориентировался на исследование существующего рынка и на информацию о потребности граждан-инвалидов, получаемой от ГУ ЧО РФЦ инвалидов "И.А.".
Количество, ширина липучек-застежек, расстояние между ними являются стандартными у всех производителей подгузников. Заключениями специалистов (экспертов) о том, что подгузники с иным количеством липучек, иной шириной и расстоянием обладают наилучшим качеством крепления, заказчик не располагает.
Представители заказчика представили письменные пояснения и на заседании Комиссии отметили следующее.
Липучки-застежки с показателями, установленными в документации об аукционе, имеются у многих производителей и для подтверждения довода представили образцы подгузников для взрослых торговых марок Seni (размер M), HARTMANN (размер М), Tena (размер XL) и подгузник для взрослых производства Турция без каких-либо опознавательных надписей и эмблем.
Требования к показателям обхвата талии и впитываемости установлены по информации, предоставляемой ГУ ЧО РФЦ инвалидов "И.А.", которая формируется исходя из заявлений инвалидов и индивидуальных программ реабилитации инвалидов, прием которых осуществляет учреждение.
Заключений специалистов (экспертов), правовых актов, подтверждающих эффективность абсорбирующего белья и подгузников для взрослых, обладающих показателями, указанными заказчиком в документации об открытом аукционе в электронной форме, не существует, заказчик основывал свою потребность исходя из товаров, предлагаемых поставщиками и производителями, а также пожеланий конечных потребителей-инвалидов.
Подгузники для взрослых, абсорбирующее белье, одноразовые трусы, урологические прокладки являются одноименными товарами и относятся к одному классификационному коду, поэтому закупаются заказчиком единым лотом. Поставить продукцию могут различные производители Seni, Tena, Ontex, FLUFSAN, Abena, Tereza, HARTMANN. Возможно, какие-то из них не выпускают отдельные позиции продукции, указанной в документации об аукционе, но им ничего не препятствует приобретению указанной продукции у других производителей (поставщиков).
На заседании Комиссии представители Заказчика пояснили, что в настоящее время ими реестр инвалидов не ведется, и требования к подгузникам формируются исходя из предыдущих закупок Фонда социального страхования. Данные об инвалидах были переданы из Фонда на бумажных носителях, в коробках, в электронном виде указанная информация об инвалидах отсутствует, учет индивидуальных данных инвалидов не ведется.
Однако после объявленного Комиссией перерыва в рассмотрении жалобы, в соответствии с определением о перерыве, представители заказчика и ГУ ЧО РФЦ "И.А." представили Комиссии статистические данные по Челябинской области о количестве инвалидов, нуждающихся в товаре, являющемся предметом размещаемого заказа.
Представители Главного управления материальных ресурсов Челябинской области, ГУ ЧО РФЦ инвалидов "И.А." представили письменные пояснения, поддержали доводы заказчика, указали, что считают жалобу необоснованной.
Изучив представленные документы, заслушав пояснения сторон, руководствуясь статьей 17, 60 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о размещении заказов), Комиссия, рассмотрев доводы жалобы ООО "А" и проведя внеплановую проверку, пришла к следующим выводам.
Согласно Информационной карте документации об аукционе заказчику требуются к поставке технические средства реабилитации для инвалидов в количестве 3270646 штук в соответствии со спецификацией (приложение N 1 к Информационной карте документации об открытом аукционе в электронной форме).
Спецификация документации об открытом аукционе в электронной форме предполагает поставку 4 видов товаров:
1) подгузников для взрослых (размерный ряд с XS до XL с впитываемостью от "не менее 1100 мл" и до "не менее 4100 мл" в зависимости от размера),
2) одноразовых трусов (размеры M и L),
3) впитывающих пеленок (размеры 60 x 60, 60 x 90),
4) урологических прокладок (впитываемость от 280 мл и выше).
1.В соответствии с частью 1 статьи 41.6 и частью 2 статьи 34 Закона о размещении заказов документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.
Согласно части 3.1 статьи 34 Закона о размещении заказов, документация об аукционе не может содержать указание на знаки обслуживания, фирменные наименования, патенты, полезные модели, промышленные образцы, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товару, информации, работам, услугам, если такие требования влекут за собой ограничение количества участников размещения заказа.
1.1.Спецификация документации об открытом аукционе в электронной форме по позициям 1 - 5 (подгузники) содержит требование заказчика о наличии у подгузников для взрослых "четырех многоразовых застежек-липучек: не менее 2 с одной стороны (верхняя и нижняя), не менее 2 с другой стороны (верхняя и нижняя); суммарная ширина застежек-липучек, расположенных по одной стороне (верхняя и нижняя), должна составлять не менее 6 см; расстояние между верхней и нижней застежкой (измеряется между серединами застежек) должна быть не менее 11 см, что дает возможность более эффективно закрепить подгузник на пациентах с различной формой тела".
Заключений специалистов (экспертов) о том, что именно наличие многоразовых липучек-застежек с такими характеристиками в действительности дает возможность более эффективно закрепить подгузник на пациентах с различной формой тела, представителями заказчика не представлено.
На заседании комиссии представителем заказчика указано, что большинство производящихся в настоящее время подгузников обладают указанными выше многоразовыми липучками-застежками. Представлены также образцы продукции торговых марок Seni (размер M), HARTMANN (размер М), Tena (размер XL) и подгузник для взрослых без каких-либо опознавательных надписей и эмблем (по словам заказчика, производства Турции).
Комиссия, сделав замеры расстояний между застежками-липучками и ширины липучек на одной стороне по всем представленным подгузникам, пришла к выводу, что подгузники торговой марки Tena не соответствуют показателям, установленным в спецификации, поскольку суммарная ширина застежек составляет менее 6 см и расстояние между ними составляет менее 11 см.
Исходя из пояснений Заказчика, сведениями о том, что подгузники торговой марки Tena не позволяют эффективно закрепить подгузник на пациентах с различной формой тела, заказчик не располагает. Более того, образец подгузника указанной фирмы представлен Заказчиком как подгузник, отвечающий требованиям документации. Исходя из пояснений заказчика данное требование установлено заказчиком исходя из того, что количество липучек, их совокупная ширина и расстояние между ними является стандартным для всех производителей. Однако, как показали замеры, указанные обстоятельства не соответствуют действительности. Более того, установление указанного требования исключает возможность участия в торгах производителей и поставщиков подгузников торговой марки Tena, к которым в том числе относится и Заявитель.
Кроме того, Комиссией изучены следующие заказы на поставку технических средств реабилитации (подгузников для взрослых) (извещения о проведении данных заказов и документации об открытом аукционе в электронной форме размещены на официальном сайте www.zakupki.gov.ru): извещение NN 0233100001112000009, 0253100000112000045, 0253100000112000056, 0127200000911000009). В документациях об открытом аукционе в электронной форме присутствуют требования заказчиков о наличии многоразовых липучек-застежек, однако отсутствуют требования о суммарном расстоянии между застежками-липучками и расстоянии между верхними и нижними застежками.
Таким образом, Комиссия приходит к выводу о том, что заказчиком безосновательно установлены требования к ширине липучек и расстоянию между ними, что ограничивает доступ к участию в торгах производителей и поставщиков подгузников торговой марки Tena, может привести к ограничению количества участников размещения заказа и, как следствие, к ограничению, устранению конкуренции на торгах, что запрещено частью 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции).
1.2.В документации об аукционе в отношении подгузников и одноразовых трусов заказчиком наряду с иными требованиями установлены следующие требования:
1) к минимальному и максимальному обхвату талии в зависимости от размера товара, за исключением размера XL, по которому установлен диапазон минимального объема талии;
2) к минимальному объему впитываемости по ISO 11948-1:1996 по каждому из размеров.
Однако указанные требования не соответствуют Классификации технических средств реабилитации (изделий) в рамках федерального перечня реабилитационных мероприятий, технических средств реабилитации и услуг, предоставляемых инвалиду, в целях определения размера компенсации за технические средства реабилитации (изделия), приобретенные инвалидами (ветеранами) за собственный счет, и (или) оплаченные за счет собственных средств услуги по их ремонту, утв. Приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 28.07.2011 N 823н (далее - Классификация ТСР).
Так, согласно Классификации ТСР, утв. Приказом N 823н, установлены следующие требования к размерам подгузников по обхвату талии:
размер XS не менее 40 - 60 см (в документации - не менее 40 и не более 60 см);
размер S не менее 60 - 80 см (в документации - не менее 50 и не более 90 см);
размер M не менее 70 - 110 см (в документации - не менее 70 и не более 125 см);
размер L не менее 100 - 150 см (в документации - не менее 90 и не более 155 см);
размер XL не менее 120 - 160 см (в документации - не менее 150 - 175 см).
Классификация ТСР определяет диапазон минимального обхвата талии подгузника по каждому из размеров и не устанавливает верхних пределов обхвата талии по каждому из размеров. Каждый производитель самостоятельно определяет нижний и верхний возможный предел растяжения (обхвата бедер) подгузника по каждому из размеров.
Однако минимальные требования к обхвату талии по каждому из размеров установлены заказчиком не в соответствии с Классификацией ТСР, что исключает возможность поставки продукции ряда торговых марок. Например, по размеру XL исключается поставка продукции Tena (обхват талии от 104 см), Ontex, Tereza, (обхват талии от 120 см), Abena (обхват талии от 110 см), Seni (от 130 см), так как по условиям документации минимальный размер обхвата талии по данному размеру должен быть не менее 150 см.
Помимо этого, Заказчик установил "верхний" предел обхвата талии, при превышении которого продукция не может быть поставлена, что исключает возможность поставки продукции ряда торговых марок. Например, по размеру XS не может быть поставлена продукция Tena (обхват талии до 74 см), Ontex (обхват талии до 70 см), FLUFSAN (обхват талии до 71 см), так как по условиям документации требуется не более 60 см.
Согласно Классификации ТСР, утв. Приказом N 823н, установлена классификация подгузников в зависимости от степени впитываемости (по каждому размеру подгузника).
По размерам XS и S:
не менее 800 мл (в документации - не менее 1100 мл, размер XS);
не менее 1.300 мл (в документации - не установлено);
не менее 1.500 мл (в документации - не установлено);
не менее 1.700 мл (в документации - не установлено);
не менее 1.800 мл (в документации - не менее 2000 мл, размер S).
По размеру M:
не менее 800 мл (в документации - не установлено);
не менее 900 мл (в документации - не установлено);
не менее 1.500 мл (в документации - не установлено);
не менее 2.000 мл (в документации - не установлено);
не менее 2.100 мл (в документации - не установлено);
не менее 2.310 мл в документации - не менее 2200 мл размер М);
не менее 3.600 мл (в документации - не менее 3100 мл размер М).
По размеру L:
не менее 800 мл (в документации - не установлено);
не менее 1.100 мл (в документации - не установлено);
не менее 1.500 мл (в документации - не установлено);
не менее 2.100 мл (в документации - не установлено);
не менее 2.200 мл (в документации - не установлено);
не менее 2.400 мл (в документации - не менее 2600 мл размер L);
не менее 2.700 мл (в документации - не менее 3700 мл размер L);
не менее 4.100 мл (в документации - не установлено).
По размеру XL:
не менее 1.500 мл (в документации - не установлено);
не менее 2.100 мл (в документации - не установлено);
не менее 2.140 мл (в документации - не менее 2800 мл для размера XL);
не менее 3.300 мл (в документации - не менее 4100 мл для размера XL).
Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что при приобретении подгузников заказчиком установлена иная классификация подгузников по впитываемости, нежели это регламентировано по Классификации ТСР, утв. Приказом N 823н.
Установление произвольной классификация подгузников по впитываемости исключает возможность поставки продукции ряда торговых марок ввиду того, что их продукция не отвечает требованиям заказчика по впитываемости.
Из содержания действующего законодательства следует, что инвалиды обеспечиваются техническими средствами реабилитации (далее - ТСР) на основании индивидуальных программ реабилитации инвалидов, которые оформляются на основании медико-социальной экспертизы.
В указанной программе указываются сведения о ТСР, требования к которым устанавливаются исходя из Классификация ТСР. Указанный вывод основан на следующем.
В соответствии с Федеральным законом от 24.11.1995 N 181-ФЗ "О социальной защите инвалидов в Российской Федерации" установлено, что только медико-социальная экспертиза определяет в установленном порядке потребности освидетельствуемого лица в мерах социальной защиты, включая реабилитацию, на основе оценки ограничений жизнедеятельности, вызванных стойким расстройством функций организма.
Медико-социальная экспертиза осуществляется исходя из комплексной оценки состояния организма на основе анализа клинико-функциональных социально-бытовых, профессионально-трудовых, психологических данных освидетельствуемого лица с использованием классификаций и критериев, установленных Приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 23.12.2009 N 1013н "Об утверждении классификаций и критериев, используемых при осуществлении медико-социальной экспертизы граждан федеральными государственными учреждениями медико-социальной экспертизы".
Федеральное учреждение медико-социальной экспертизы разрабатывает индивидуальные программы реабилитации инвалидов, содержащие перечень реабилитационных мероприятий и технических средств реабилитации, необходимых инвалиду.
Федеральный перечень реабилитационных мероприятий и технических средств реабилитации и услуг, предоставляемых инвалиду, утвержден распоряжением Правительства Российской Федерации от 30.12.2005 N 2347-р. В данный перечень входят в том числе абсорбирующее белье и подгузники.
Постановлением Правительства Российской Федерации от 07.04.2008 N 240 "О порядке обеспечения инвалидов техническим средствами реабилитации и отдельных граждан из числа ветеранов протезами (кроме зубных протезов), протезно-ортопедическими изделиями" и статьей 11.1 Федерального закона от 24.11.1995 N 181-ФЗ "О социальной защите инвалидов в Российской Федерации" установлены правила обеспечения инвалидов техническими средствами реабилитации (далее - Правила).
Согласно пункту 2 Правил обеспечение инвалидов ТСР осуществляется в соответствии с индивидуальными программами реабилитации инвалидов, разрабатываемыми федеральным государственным учреждением медико-социальной экспертизы в порядке, установленном Министерством здравоохранения и социального развития Российской Федерации.
Согласно подпункту "а" пункта 3 Правил обеспечение инвалидов соответственно техническими средствами и изделиями осуществляется путем предоставления соответствующего технического средства (изделия).
Пункт 4 Правил предусматривает, что заявление о предоставлении технического средства (изделия) подается инвалидом (ветераном) либо лицом, представляющим его интересы, в исполнительный орган Фонда социального страхования Российской Федерации по месту жительства с предоставлением паспорта инвалида (ветерана) и программы реабилитации (заключения).
В соответствии с пунктом 15.1 Правил обеспечения инвалидов техническими средствами реабилитации и отдельных категорий граждан из числа ветеранов протезами (кроме зубных протезов), протезно-ортопедическими изделиями, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 07.04.2008 N 240, утверждена Классификация ТСР.
Данной классификацией пользуются специалисты ФГУ "ГБ МСЭ по Челябинской области", о чем свидетельствуют копии индивидуальных программ реабилитации инвалида NN 2354, 3409, представленные представителями ГУ ЧО РФЦ инвалидов "И.А.".
В настоящее время Постановлением Правительства Челябинской области от 18.04.2011 N 94-П (с изменениями от 27.07.2011) "О порядке обеспечения инвалидов техническими средствами реабилитации и услугами и отдельных категорий граждан из числа ветеранов протезами (кроме зубных протезов) и протезно-ортопедическими изделиями" (далее - Положение) установлено, что Государственное учреждение Челябинской области реабилитационно-физкультурный центр инвалидов "И.А." является уполномоченной организацией по обеспечению деятельности Министерства социальных отношений Челябинской области по реализации части полномочий Российской Федерации по предоставлению мер социальной защиты инвалидам и отдельным категориям граждан из числа ветеранов.
Пунктом 4 Положения определено, что именно ГУ ЧО РФЦ инвалидов "И.А." осуществляет прием документов на определение права инвалидов (ветеранов) на получение ТСР, подготовку заявок в Министерство социальных отношений Челябинской области о потребности в предоставлении и выдаче инвалидам (ветеранам) ТСР, прием ТСР, предоставляемых поставщиками в рамках выполнения государственного контракта, с последующей выдачей ТСР инвалидам, формирование областного реестра в той же хронологической последовательности, в которой инвалиды и ветераны, претендующие на обеспечение ТСР, были поставлены на учет в качестве нуждающихся в обеспечении ТСР.
Согласно пункту 6 Положения обеспечение инвалидов ТСР осуществляется в соответствии с индивидуальными программами реабилитации инвалидов.
На заседание Комиссии представлены заявки ГУ ЧО РФЦ инвалидов "И.А.", направленные в Министерство социальных отношений для размещения заказов на поставки ТСР за период 2011 - 2012 годов.
В соответствии с письмом Министерства социальных отношений Челябинской области (исх. N 369-У от 21.02.2012) приказ о взаимодействии Министерства социальных отношений Челябинской области и ГУ ЧО РФЦ инвалидов "И.А." по обеспечению инвалидов, проживающих на территории Челябинской области, техническими средствами реабилитации находится в состоянии разработки.
Показаниями к обеспечению инвалидов абсорбирующим бельем и памперсами являются имеющиеся у них ограничения способности к самообслуживанию 3 и 2 степени, передвижению 3, 2, 1 степени, возникающие при заболеваниях, врожденных пороках, последствиях травм головного, спинного мозга, мочевого пузыря, нижних мочевых путей, предстательной железы, матки, психических расстройствах (деменция, идиотия и др.), сопровождающиеся недержанием мочи и кала.
Виды абсорбирующего белья и подгузников (памперсов) для инвалидов должны подбираться индивидуально, исходя из степени выраженности ограничения способности инвалида к самообслуживанию и передвижению: степени активности инвалида, его пола, возраста, телосложения, степени недержания мочи.
Данный вывод подтверждается письмом Федерального государственного учреждения "Главного бюро медико-социальной экспертизы по Челябинской области" (исх. N 1541 от 03.05.2011). Согласно данному письму, действующим законодательством детальное указание технических характеристик, рекомендуемых в рамках ИПР ТСР, не предусмотрено. Кроме того, при определении таких характеристик, как впитываемость, размер и другое, необходимо учитывать вес и объем бедер больного, характер недержания мочи, которые варьируются у значительного числа граждан в течение года. Также указано, что в настоящее время ФГУ "ГБ МСЭ по Челябинской области" в индивидуальную программу реабилитации инвалидов вносятся рекомендации по абсорбирующему белью и памперсам по следующей схеме: вид и количество. Подобная формулировка рекомендации целесообразна, поскольку любые изменения ИПР (в том числе размеров и впитываемости памперсов) возможны лишь при оформлении нового направления на МСЭ и разработке новой программы реабилитации.
У ГУ ЧО РФЦ и Министерства социальных отношений Челябинской области отсутствуют полномочия по установлению иных требования к ТСР инвалидов, чем это предусмотрено индивидуальной программой реабилитации.
Как установлено на заседании комиссии, Заказчиком и ГУ ЧО РФЦ не ведется учет инвалидов с учетом их индивидуальных особенностей по обхвату талии и впитываемости требуемых подгузников. Требования к ТСР определяются на основании индивидуальных программ, в которых отсутствуют сведения о конкретном размере охвата талии и впитываемости требуемых подгузников и абсорбирующего белья, а имеются лишь сведения, установленные МСЭ в соответствии с Классификацией ТСР.
Исходя из содержания Классификации ТСР следует, что заказчиком в документации об аукционе изменены требования к подгузникам для взрослых и самостоятельно установлены характеристики данного товара. Заказчиком на заседание Комиссии не представлено доказательств обоснованности установления данных требований к товару.
Установление характеристик к товару в документации об открытом аукционе в электронной форме не должно приводить к тому, что фактически под указанные характеристики будет подходить продукция только одной торговой марки (производителя), поскольку при этом нарушаются такие принципы размещения заказов, как расширение возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов, развитие добросовестной конкуренции, недопущение злоупотреблений в сфере размещения заказов.
Комиссией проанализирована информация о размерных рядах и впитываемости семи производителей (Tena, Seni, Paul Hartmann, Tereza, Flufsan, Ontex, Abena) продукции, указанной в спецификации документации об аукционе, о чем составлены таблицы N 1 - 4. Информация получена из документов, представленных заказчиком на заседание Комиссии, заявителем и с официальных сайтов поставщиков и производителей (распечатки с сайтов имеются в материалах дела). Исходя из приведенных данных следует, что в результате безосновательного установления требований к минимальному и максимальному обхвату талии с иными показателями впитываемости, чем это предусмотрено Классификацией ТСР для подгузников и иного абсорбирующего белья, исключает возможность поставки продукции по отдельным позициям спецификации таких торговых марок, как Tena, Ontex, Tereza, Abena, Seni, может привести к ограничению количества участников размещения заказа и, как следствие, к ограничению, устранению конкуренции на торгах, что запрещено частью 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции.
В соответствии с частью 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.
Согласно таблицам 1 - 4 из семи исследуемых производителей подгузников для взрослых и абсорбирующего белья только продукция компании "Paul Hartmann" соответствует показателям по всем тринадцати позициям спецификации документации об аукционе. Производителю и поставщику, реализующим продукцию данной торговой марки, не требуется закупать продукцию иных производителей, чтобы принять участие в аукционе, что создает им преимущественные условия участия в торгах, ограничивает доступ к участию в торгах хозяйствующих субъектов, реализующих продукцию торговых марок Tena, Ontex, Tereza, Abena, Seni, которые, к примеру, не выпускают подгузники впитываемостью не менее 3700 мл (размер L), впитываемостью не менее 3100 мл (размер М), впитываемостью не менее 4100 мл (размер XL), но имеют возможность поставки иной продукции, указанной в спецификации. Тем самым заказчиком при проведении торгов созданы преимущественные условия участия в торгах производителю и поставщикам, реализующим продукцию торговой марки "Paul Hartmann", что запрещено частью 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции.
Указанный вывод подтверждается следующим.
По подгузникам:
1.по позиции 1 спецификации подходит продукция торговых марок Seni, Abena, HARTMANN;
2.по второй позиции спецификации - продукция торговых марок Seni, HARTMANN;
3.по третье позиции спецификации - продукция торговых марок Euron (Ontex), HARTMANN;
4.по четвертой позиции спецификации - продукция торговых марок Euron (Ontex), HARTMANN;
5.по пятой позиции спецификации - продукция торговой марки HARTMANN.
По одноразовым трусам:
6.по шестой позиции спецификации - продукция торговых марок Abena, HARTMANN;
7.по седьмой позиции спецификации - продукция торговых марок FLUFSAN, HARTMANN;
По впитывающим пеленкам:
8.по восьмой позиции спецификации - продукция торговых марок Tena, Euron/ID (Ontex), FLUFSAN, Seni, Abena, Tereza, HARTMANN;
9.по девятой позиции спецификации - продукция торговых марок Tena, Euron/ID (Ontex), FLUFSAN, Seni, Abena, Tereza, HARTMANN;
По урологическим прокладкам:
10.по десятой позиции спецификации - продукция торговых марок Tena, Euron (Ontex), FLUFSAN, Seni, Abena, HARTMANN;
11.по одиннадцатой позиции спецификации - продукция торговых марок Tena, Euron (Ontex), FLUFSAN, Seni, Abena, HARTMANN;
12.по двенадцатой позиции спецификации - продукция торговых марок Tena, Euron (Ontex), FLUFSAN, Seni, Abena, HARTMANN;
13.по тринадцатой позиции спецификации - продукция торговых марок Tena, ID (Ontex), Seni, Abena, HARTMANN.
Включение в состав лота документации об аукционе товара с указанными в документации требованиями (верхний предел обхвата талии и необходимости по позициям 3, 4, 5 спецификации поставить товар не менее 70 % от общего количества по позиции с впитываемостью не менее 3100, 3600, 4100 соответственно) приводят к невозможности участия иных производителей и поставщиков, помимо продукции HARTMANN, поскольку в линейке их продукции отсутствуют подгузники для взрослых с впитываемостью более 4000 мл.
Кроме того, на заседание Комиссии представлена копия заявления на обеспечение техническим средством реабилитации, где впитываемость указана как "не менее 2700 мл" для подгузника размера L (объем талии 100 - 150 см).
Исходя из изложенного, заказчиком при формировании документации об открытом аукционе нарушены части 1 статьи 41.6 и части 3.1 статьи 34 Закона о размещении заказов и часть 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции.
2.В соответствии с частью 2.1 статьи 10 Закона о размещении заказов, при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг путем проведения торгов могут выделяться лоты, в отношении которых в извещении о проведении конкурса или аукциона, в документации об открытом аукционе в электронной форме отдельно указываются предмет, начальная (максимальная) цена, сроки и иные условия поставки товаров, выполнения работ или оказания услуг. Участник размещения заказа подает заявку на участие в конкурсе или аукционе в отношении определенного лота. В отношении каждого лота заключается отдельный государственный или муниципальный контракт.
В силу части 3 статьи 17 Закона о защите конкуренции при проведении торгов на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд запрещается ограничение конкуренции между участниками торгов путем включения в состав лотов продукции (товаров, работ, услуг), технологически и функционально не связанной с товарами, работами, услугами, поставка, выполнение, оказание которых являются предметом торгов.
Согласно статье 4 Закона о защите конкуренции взаимозаменяемыми товарами являются товары, которые могут быть сравнимы по их функциональному назначению, применению, качественным и техническим характеристикам таким образом, что приобретатель заменяет или готов заменить один товар другим при потреблении (в том числе производственном).
Согласно частям 1, 2 статьи 17 Закона о защите конкуренции, при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе создание преимущественных условий участия в торгах, а также ограничение доступа к участию в торгах, не предусмотренное федеральными законами или иными нормативными правовыми актами.
При объединении товаров в один лот Заказчику необходимо учитывать не только технологическую и функциональную взаимосвязь, но и способность потенциальных участников размещения заказов поставить указанный товар и принять участие в Аукционе.
Согласно документации об Аукционе, начальная (максимальная) цена контракта составляет более 94 млн. рублей.
Объединение в один лот технологически и функционально не связанных между собой товаров требует от потенциальных участников Аукциона наличия большого объема финансовых ресурсов.
Для участия в аукционе участникам размещения заказа необходимо приобретать товары других торговых марок и других производителей, так как в случае предложения к поставке товара не в полном объеме лота или товара, несоответствующего по характеристикам требованиям документации, участнику размещения заказа должно быть отказано в допуске к участию в аукционе (пункт 2 части 4 статьи 41.9 Закона о размещении заказов).
Вывод заказчика о том, что отнесение данного товара к одному классификационному коду означает взаимозаменяемость товаров, что обусловлено их технологической и функциональной взаимосвязью, является неверным толкованием норма права.
Согласно статье 4 Закона о защите конкуренции товарный рынок - сфера обращения товара (в том числе иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров, в границах которой (в том числе географических), исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности, приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.
Таким образом, взаимозаменяемость - это критерий, применяемый в большей степени для экономического обоснования отнесения товаров к одному товарному рынку.
При определении технологической и функциональной взаимосвязи товаров необходимо исходить из совокупности следующих критериев:
- техническая однородность;
- потребительское назначение;
- взаимозаменяемость.
Из содержания документации следует, что товар в зависимости от его функций может выпускаться различными производителями, которые, как правило, реализуют продукцию через своих дилеров - компании, которые имеют возможность предложить наиболее выгодные цены при поставке такого товара.
Например, абсорбирующему белью относятся простыни, пеленки, прокладки, вкладыши, памперсы (подгузники), которые применяются как средство ухода для больных с различными формами недержания мочи и кала с целью профилактики повреждений кожных покровов (пролежней), обеспечения физического и психологического комфорта.
Показаниями к обеспечению инвалидов, включая детей-инвалидов, абсорбирующим бельем и памперсами являются имеющиеся у них ограничения способности к самообслуживанию 3 и 2 степени, передвижению 3, 2, 1 степени, возникающие при заболеваниях, врожденных пороках, последствиях травм головного, спинного мозга, мочевого пузыря, нижних мочевых путей, предстательной железы, матки, психических расстройствах (деменция, идиотия и др.), сопровождающиеся недержанием мочи и кала.
Виды абсорбирующего белья и подгузников (памперсов) для инвалидов должны подбираться строго индивидуально, исходя из степени выраженности ограничения способности инвалида к самообслуживанию и передвижению: степени активности инвалида, его пола, возраста, телосложения, степени недержания мочи.
Некоторые виды абсорбирующего белья (пеленки, простыни) используются при уходе за инвалидами периодически.
Впитывающие урологические прокладки (вкладыши) и фиксирующие трусики могут использоваться постоянно. Социальными показаниями для их использования являются степень активности инвалида: они применяются для ухода за ходячими и малоподвижными пациентами, сохраняющими способность к самообслуживанию. Виды впитывающих урологических прокладок зависят от пола больного; есть прокладки, предназначенные только для мужчин, только для женщин, а есть - для тех и других.
Подгузники (памперсы) используются, как правило, постоянно для ухода за инвалидами с недержанием мочи и кала. Выбор вида подгузника определяется возрастом инвалида, его телосложением (вес, объем талии и бедер); формой недержания мочи (легкой, средней, тяжелой); степенью активности больного.
Из изложенного следует, что подгузники для взрослых не могут быть заменены на урологические прокладки или впитывающие пеленки, поскольку используются в том числе и для тяжелых лежачих больных, для которых необходима высокая степень защиты, ввиду наличия каких-либо заболеваний.
Рассматриваемый товар приобретается государственными учреждениями для обеспечения граждан-инвалидов (ветеранов) техническими средствами реабилитации.
При этом заказы размещаются с периодичностью примерно 1 раз в полугодие, начальные (максимальные) цены контрактов размещаемых заказов превышают 1 миллион рублей. Соответственно, подобные заказы являются экономически интересными для производителей и их дилеров.
Объединение в один лот различных видов товаров требует от компаний, специализирующихся на поставках продукции определенной торговой марки и имеющих, к примеру, дилерское соглашение, приобретать продукцию иных торговых марок, в ряде случаев у конкурирующих компаний. При этом компании должны учитывать сроки поставки товара, риски, связанные с поставкой некачественного товара или несвоевременной поставкой им другими компаниями продукции и, как следствие, возможные санкции за неисполнение условий контракта, а также иные условия исполнения контракта.
Кроме того, сравнительные таблицы N 1 - 4, свидетельствуют о том, что в случае размещения заказа в виде открытого аукциона в электронной форме на подгузники для взрослых отдельно от впитывающих пеленок, одноразовых трусов и урологических прокладок в открытом аукционе в электронной форме могли принять участие поставщики и производители продукции, не реализующие подгузники для взрослых. Данная позиция заказчика во многом бы способствовала развитию добросовестной конкуренции, расширению круга участников размещения заказа, что привело бы к эффективной экономии бюджетных средств.
Таким образом, объединение в один лот товара, имеющего разные функциональные возможности, предназначенного для разной категории больных, применяемого в различных условиях, выпускаемого различными производителями, ограничивает доступ к участию в аукционе производителей товаров и компаний, специализирующихся на поставке изготавливаемой ими продукции, в том числе дилеров, что может привести к уменьшению количества участников размещения заказа, и, как следствие, к ограничению, устранению, недопущению конкуренции при проведении торгов.
Подобное формирование лотов способствует заключению антиконкурентных соглашений и совершению антиконкурентных согласованных действий между хозяйствующими субъектами, что не соответствует целям размещения заказа, в том числе не способствует снижению цены контракта на торгах.
Таким образом, в нарушение частей 1 - 3 статьи 17 Закона о защите конкуренции в состав одного лота включен товар, различный по техническим характеристикам и назначению, выпускаемый и реализуемый различными хозяйствующими субъектами.
Следует также отметить, что в период 2011 - 2012 годов Министерством социальных отношений Челябинской области размещено три государственных заказа на поставку технических средств реабилитации как для взрослых, так и для детей.
1.Открытый аукцион в электронной форме на поставку технических средств реабилитации (подгузников для взрослых и абсорбирующего белья) для инвалидов (извещение N 0169200000311004590).
Начальная (максимальная) цена контракта - 59900715,50 рубля.
Согласно протоколу о признании аукциона несостоявшимся от 23.11.2011 открытый аукцион в электронной форме признан несостоявшимся в связи с поступлением единственной заявки от участника размещения заказа ООО "МедСнаб" (согласно заявке предложен товар производства "Paul Hartmann A.G.", Германия).
2.Открытый аукцион в электронной форме на поставку технических средств реабилитации (подгузников дышащих) для взрослых и абсорбирующего белья (пеленок) для инвалидов (извещение N 0169200000311004093).
Начальная (максимальная) цена контракта - 79673278,21 рубля.
Согласно протоколу подведения итогов открытого аукциона в электронной форме от 31.10.2011 в открытом аукционе в электронной форме приняли участие ООО "Компания Интехпрод" (в заявке предложена продукция "Paul Hartmann A.G.", Германия) и ООО "МедСнаб" (в заявке предложена продукция "Paul Hartmann A.G.", Германия). Победителем признано ООО "Компания Интехпрод" с ценой предложения 78876545,43 рубля.
Из приведенных данных видно, что участие в открытых аукционах в электронной форме принимают участие компании-поставщики, реализующие продукцию "Paul Hartmann A.G.", Германия, что также свидетельствует о действиях заказчика по установлению требований в документации об открытом аукционе в электронной форме соответствующих только продукции одного производителя.
3.В соответствии с частью 1 статьи 19.1 Закона о размещении заказов при установлении начальной (максимальной) цены контракта (цены лота) источниками информации о ценах товаров, работ, услуг, являющихся предметом заказа, могут быть данные государственной статистической отчетности, официальный сайт, реестр контрактов, информация о ценах производителей, общедоступные результаты изучения рынка, исследование рынка, проведенные по инициативе заказчика, уполномоченного органа, в том числе по контракту или гражданско-правовому договору, и иные источники информации. Заказчик, уполномоченный орган вправе осуществить свои расчеты начальной (максимальной) цены контракта.
Часть 2 статьи 19 Закона о размещении заказов предусматривает, что в конкурсной документации, документации об аукционе (в том числе в документации об открытом аукционе в электронной форме), извещении о проведении запроса котировок указывается обоснование начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), содержащее полученные заказчиком, уполномоченным органом информацию и расчеты и использованные заказчиком источники информации ценах товаров, работ, услуг, в том числе путем указания соответствующих сайтов в сети "Интернет" или иного указания.
Заказчик должен исследовать соответствующий рынок, чтобы понимать, какую цену ему устанавливать.
Информационная карта документации об открытом аукционе в электронной форме содержит приложение N 2 "Обоснование начальной максимальной цены контракта", согласно которому заказчиком изучены три коммерческих предложения, полученных от ООО "Компания Интехпрод", ООО "Медснаб", ООО "Крион".
Комиссия, исследовав представленные на заседание коммерческие предложения, приходит к выводу, что заказчик при использовании данных коммерческих предложений не учитывал такие характеристики необходимых к поставке подгузников для взрослых, как наличие четырех многоразовых застежек-липучек, суммарная ширина которых должна составлять не менее 6 см, наличие индикатора влагонасыщения и иные требования.
Предложения компаний также не позволяют сделать вывод о предложенных торговых марках продукции, а соответственно, о характеристиках предложенных товаров и соответствии их потребности заказчика, указанной в документации. ООО "Компания Интехпрод" и ООО "МедСнаб" являются поставщиками продукции "Paul Hartmann", о чем свидетельствуют ранее заключенные контракты между указанными компаниями и Министерством социальных отношений Челябинской области.
Следовательно, заказчиком не исследован рынок возможных производителей и поставщиков абсорбирующего белья и подгузников для взрослых.
Кроме того, из содержания представленных документов невозможно сделать вывод, что цена контракта определена с учетом предмета размещаемого заказа, поскольку коммерческие предложения не содержат характеристик предлагаемых к поставке товаров, позволяющих соотнести их с потребностью заказчика, что является нарушением части 1 статьи 19.1 Закона о размещении заказов.
4.В документации об аукционе в спецификации по позициям 3, 4, 5 установлена потребность в поставке подгузников для взрослых с наличием по каждой позиции 70 % товаров с наибольшей впитываемостью по указанному размеру.
Например, по позиции 5 требуются к поставке подгузники для взрослых размером XL (обхват бедер не менее 150 - 175 см) со степенью впитываемости по ISO 11948-1:1996 - не менее 2800 мл, при этом не менее 70 % количества подгузников размера XL должны иметь впитываемость не менее 4100 мл).
Однако сведения о точном количестве подгузников размера XL с впитываемостью не менее 4100 мл документация не содержит. В документации об аукционе отсутствует информация том, какое количество товара с максимальной впитываемостью подлежит поставке в каждое из учреждений, указанных в разнарядке, что не позволяет определить потребность заказчика в количестве указанного товара, подлежащего поставке в каждый из филиалов ГУ ЧО РФЦ инвалидов "И.А.".
Приложения
2012-02-21 Приложение к Решению от 21 февраля 2012 года № 33-Ж/2012 Предписание
2012-02-21 Приложение к Решению от 21 февраля 2012 года № 33-Ж/2012
2012-02-21 Приложение к Решению от 21 февраля 2012 года № 33-Ж/2012